作者 l Amy姐

來源 l  Amy姐的跨境金融圈（ID：Chinashintay）

境外SPV殼公司背后的個人股東被追稅2.5億，這是國內(nèi)首例對SPV背后的個人實施反避稅。

現(xiàn)在，新個稅反避稅實施，新的情報交換機制CRS啟動，

境外SPV（比如BVI殼公司）個人股東的日子更不好過了。

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境外SPV殼公司背后的個人

被反避稅經(jīng)過

據(jù)南京稅務(wù)學會郭智華、林大蓼報，

某中概股，境外上市主體Y注冊在開曼，實際經(jīng)營管理機構(gòu)在南京，VIE架構(gòu)上市，

△圖：Y公司持股架構(gòu)

2009年至2010年，大股東FA（BVI公司）將所持上市公司Y的股份1.22億股對外轉(zhuǎn)讓，累計所得超過18億港元。

而FA的上層14名管理層股東，大都居住在中國境內(nèi)。

△圖：Y公司持股架構(gòu)

稅務(wù)上看，典型的是在境外間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)。 

但問題來了，

是居民個人在境外間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)，而非居民企業(yè)在境外間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)。 

區(qū)別是，

在當時，只有對居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓的規(guī)定（國稅函[2009]698號），即依據(jù)《企業(yè)所得稅法》第47條，以及《企業(yè)所得稅法實施條例》第120條的一般反避稅規(guī)則，對中間層（BVI公司能改）“穿透”征稅。

而對居民個人間接轉(zhuǎn)讓，不使用，即個人間轉(zhuǎn)尚屬稅法外之地。

那么，如何征到稅？

稅局從兩個思路實施反避稅突破： 

一是依據(jù)來源地原則，

只要把開曼上市公司Y，按《企業(yè)所得稅法》的實際管理機構(gòu)原則認定為中國居民公司。

那么，Y應(yīng)按照居民公司納稅；

而且，此時轉(zhuǎn)讓行為則變成非居民公司FA轉(zhuǎn)讓居民公司Y，屬于來源于中國境內(nèi)的所得，管轄權(quán)落回中國稅務(wù)機關(guān)；

同時，非居民公司FA的股東又是中國居民個人，收到分紅仍應(yīng)納稅。

 二是行使居民管轄權(quán)，對居民個人全球所得進行課稅。

忽略開曼上市公司Y可能的居民公司問題，

忽略非居民FA轉(zhuǎn)讓Y問題，

只對FA的個人股東（即管理層）被分配股息行為進行征稅，行使對居民個人全球所得應(yīng)征稅的管轄權(quán)。 

當然，思路一收到的稅會更多，但也可能涉及稅務(wù)管轄權(quán)爭議、法律依據(jù)的嚴密支撐，以及更多證據(jù)資料的獲取。

面對復雜和不確定性，稅務(wù)機關(guān)選了思路二。

如何獲得信息情報？

選了思路二，調(diào)查重點及證據(jù)收集就變成了，

“FA（BVI公司）有沒有個人股東分配？如果分了，分了多少？”

稅局最終獲得了突破，幾個證據(jù)， 

1、FA殼公司的資產(chǎn)變少了。

從券商公布的Y境內(nèi)子公司兩期短期融資券募集說明書，發(fā)現(xiàn)離岸公司資產(chǎn)大大減少。

基本不實際運營的SPV殼公司資產(chǎn)減少，除了分配，你說可能去哪里了呢？ 

2、有個人股東把分配所得匯回了境內(nèi)花。

從2009、2010年FA公司減持收益分回的內(nèi)部報表，顯示2009年有7人，2010年10人，將減持收益部分已匯回國內(nèi)，匯回境內(nèi)的這部分已繳了個稅。

證實，F(xiàn)A殼公司已經(jīng)對個人股東做了分配，未匯回境內(nèi)的是留在了股東境外的帳戶上了。

追繳稅款

最終，對個人股東境外減持所得18億港幣，核算應(yīng)稅金額為3.211億元，扣除匯回境內(nèi)部分已交的7350萬元，補征稅款2.476億元。

逃無可逃。

2

現(xiàn)狀

新個稅反避稅 CRS

時隔5年，放在現(xiàn)在，在個人反避稅和CRS信息互換兩把利劍護法之下，

稅局對境外SPV背后的個人股東追稅會簡單得多。

1、個人反避稅

還以中國居民個人持有BVI殼公司為例，比如如下情形，

個人通過持有的BVI殼公司返程投資回境內(nèi)的，故意減少或不做分配

通過BVI殼公司投資境外運營實體（比如HK公司），故意減少或不做分配，

通過BVI殼公司直接轉(zhuǎn)讓/間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股份等等。。。 

按自2019年1月1日起實施的新個稅，稅局可直接適用反避稅條款“不具有合理商業(yè)目的的安排”，

直接“穿透”中間層FA（BVI殼公司），追繳20%的稅款。

第八條有下列情形之一的，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)按照合理方法進行納稅調(diào)整：

（一）個人與其關(guān)聯(lián)方之間的業(yè)務(wù)往來不符合獨立交易原則而減少本人或者其關(guān)聯(lián)方應(yīng)納稅額，且無正當理由；

（二）居民個人控制的，或者居民個人和居民企業(yè)共同控制的設(shè)立在實際稅負明顯偏低的國家（地區(qū)）的企業(yè)，無合理經(jīng)營需要，對應(yīng)當歸屬于居民個人的利潤不作分配或者減少分配；

（三）個人實施其他不具有合理商業(yè)目的的安排而獲取不當稅收利益。

稅務(wù)機關(guān)依照前款規(guī)定作出納稅調(diào)整，需要補征稅款的，應(yīng)當補征稅款，并依法加收利息。 

新個稅反避稅實施，追繳境外SPV背后個人股東更便捷了。

2、CRS信息透明

再加上2018年9月中國首次啟動CRS信息互換，

居民境外的信息更透明了。 

如前FA公司案例，即使沒有人將分配款結(jié)匯到境內(nèi)，沒有任何資金入境信息，

但FA公司的境外開戶銀行（假設(shè)為HK的銀行），以及FA背后管理層股東的境外開戶銀行（假設(shè)為HK的銀行），

仍然會遵照CRS申報規(guī)則，將FA公司及其背后的管理層股東的境外存款賬戶信息交換回境內(nèi)稅局。

對于FA（BVI殼公司）的HK存款賬戶，按照存量機構(gòu)賬戶CRS申報要求，如果屬于消極非金融機構(gòu)，則需被“穿透”識別背后的實際控制人。

（按如下規(guī)則依次判定實際控制人：持有BVI 25%以上權(quán)益，或控制BVI，或為BVI的董事等高管等）

對于實際控制人，應(yīng)申報的財務(wù)信息包括FA（BVI殼公司）的HK存款賬戶的期末余額/價值、以及年度內(nèi)賬戶收到的利息總額。

除此外，對于背后的中國居民個人的私人HK存款賬戶，按照存量機構(gòu)賬戶CRS申報要求，也應(yīng)申報存款賬戶的期末余額/價值、以及年度內(nèi)賬戶收到的利息總額。

防不勝防。 

新個稅反避稅實施，加之新的情報交換機制，

無論企業(yè)還是個人，境外資產(chǎn)和稅務(wù)信息將很難被徹底掩蓋，

一大波境外SPV殼公司的中國股東們，你準備好了嗎？

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