隨著人工智能技術的不斷突破，全球的人工智能競爭已趨近白熱化。數(shù)據(jù)作為人工智能技術的“底層燃料”，其數(shù)據(jù)要素價值正日益為傳統(tǒng)企業(yè)所重視。

2023 年12月31日，國家數(shù)據(jù)局等 17 部門聯(lián)合印發(fā)《“數(shù)據(jù)要素×”三年行動計劃（2024—2026 年）》，選取了12個典型行業(yè)和領域，其中提到，“數(shù)據(jù)要素×城市治理，支撐城市發(fā)展科學決策，支持利用城市時空基礎、資源調查、規(guī)劃管控、工程建設項目、物聯(lián)網(wǎng)感知等數(shù)據(jù)，助力城市規(guī)劃、建設、管理、服務等策略精細化、智能化。”

筆者及團隊分別于2024年7月及12月為上海某大型國有施工企業(yè)提供數(shù)據(jù)產品掛牌交易合規(guī)評估法律服務，助力其在上海數(shù)交所完成兩批數(shù)據(jù)產品掛牌。在提供服務的過程中，筆者及團隊發(fā)現(xiàn)數(shù)據(jù)來源的合法性問題是合規(guī)評估工作的重中之重?，F(xiàn)僅針對施工企業(yè)研發(fā)數(shù)據(jù)產品過程中可能遇到的數(shù)據(jù)來源合法性問題進行分析。

研發(fā)數(shù)據(jù)產品的過程，簡而言之就是數(shù)據(jù)收集、加工處理，最終形成具備價值、可供使用的產品的過程。然而數(shù)據(jù)的相關權益及概念仍尚屬較新領域，相應立法也較晚，現(xiàn)行法律法規(guī)體系，對于數(shù)據(jù)的收集以及數(shù)據(jù)來源的合法性等問題，多為較原則性的規(guī)定。如《中華人民共和國數(shù)據(jù)安全法》（下稱“《數(shù)據(jù)安全法》”）第八條，“開展數(shù)據(jù)處理活動，應當遵守法律、法規(guī)，尊重社會公德和倫理，遵守商業(yè)道德和職業(yè)道德，誠實守信，履行數(shù)據(jù)安全保護義務，承擔社會責任，不得危害國家安全、公共利益，不得損害個人、組織的合法權益。”第三十二條，“任何組織、個人收集數(shù)據(jù)，應當采取合法、正當?shù)姆绞?，不得竊取或者以其他非法方式獲取數(shù)據(jù)。法律、行政法規(guī)對收集、使用數(shù)據(jù)的目的、范圍有規(guī)定的，應當在法律、行政法規(guī)規(guī)定的目的和范圍內收集、使用數(shù)據(jù)?！币陨蠗l款強調了數(shù)據(jù)處理者在各個方面的責任和義務，以及數(shù)據(jù)收集方式必須合法、正當。但現(xiàn)行法律對于具體的數(shù)據(jù)權益類型并未進行界定，對于何種情形下的數(shù)據(jù)處理行為屬于危害國家安全、公共利益，以及損害個人、組織合法權益亦尚未有進一步的司法解釋或相關配套法規(guī)來明確，數(shù)據(jù)收集方式“合法、正當”亦較為寬泛。中共中央、國務院《關于構建數(shù)據(jù)基礎制度更好發(fā)揮數(shù)據(jù)要素作用的意見》（數(shù)據(jù)二十條）提出了數(shù)據(jù)產權“三權分置”的概念，探索數(shù)據(jù)產權結構性分置制度，建立數(shù)據(jù)資源持有權、數(shù)據(jù)加工使用權、數(shù)據(jù)產品經營權等分置的產權運行機制。該意見體現(xiàn)了注重數(shù)據(jù)流通、使用以及價值實現(xiàn)的政策傾向，為后續(xù)的數(shù)據(jù)立法探索提供了方向和空間，但限于法律效力層級等因素，該意見可作為重要參考，后續(xù)仍需立法部門就數(shù)據(jù)產權問題進一步明確。

另一方面，我國法律法規(guī)體系對于個人信息的保護作出了較為嚴格且明確的規(guī)定，如數(shù)據(jù)產品的數(shù)據(jù)來源涉及個人信息的，應當予以相當程度的重視，相關的法律規(guī)定主要集中在《中華人民共和國個人信息保護法》（下稱“《個人信息保護法》”）。與個人信息數(shù)據(jù)收集關聯(lián)度較高的條款，如該法第十三條規(guī)定了個人信息處理者除了為履行法定職責或為了公共利益等等特殊情形外，均需要取得個人同意。第十四條規(guī)定了個人同意處理個人信息時必須基于充分知情、自愿以及明確等要求。第十七條則規(guī)定了個人信息處理者告知義務的具體要求。對于涉及敏感個人信息的，《個人信息保護法》作出了更嚴格的規(guī)定，包括生物識別、宗教信仰、特定身份、醫(yī)療健康、金融賬戶、行蹤軌跡等信息，以及不滿十四周歲未成年人的個人信息。只有在具有特定的目的和充分的必要性，并采取嚴格保護措施的情形下，個人信息處理者方可處理敏感個人信息。

從目前數(shù)據(jù)相關爭議的審判實踐來看，以不正當競爭糾紛、商業(yè)秘密糾紛居多，法院在審理數(shù)據(jù)相關爭議案件時，多以《反不正當競爭法》對數(shù)據(jù)違法行為予以評價。如（2020）浙01民終5889號案^[1]，法院認為：關于本案侵權評判，首先，依據(jù)前述規(guī)定，不正當競爭的成立以經營者存在經營上的合法權益為前提。該合法權益可以是法定的有名權益，如企業(yè)字號、商業(yè)秘密等；也可以是不違反法律法規(guī)規(guī)定的無名權益，只要其可以給經營者帶來營業(yè)收入，或者屬于帶來潛在營業(yè)收入的交易機會或競爭優(yōu)勢。本案中，淘寶公司“生意參謀”大數(shù)據(jù)產品的表現(xiàn)形式是對于產品購買者開展商業(yè)活動而言具有相當參考意義的趨勢圖、排行榜、占比圖等，具體包括如行業(yè)、產品、屬性、品牌粒度下的熱銷商品榜、熱銷店鋪榜、流量商品榜、流量店鋪榜等流量指數(shù)、交易指數(shù)與搜索人氣的排行數(shù)據(jù)，各類商品關鍵詞的搜索人氣與點擊率排行數(shù)據(jù)及趨勢圖，各類商品交易數(shù)、流量數(shù)、搜索人氣排行數(shù)據(jù)，各類商品的賣家數(shù)、賣家星級、占比數(shù)；商品人群的性別、年齡、職業(yè)、支付習慣的占比數(shù)等數(shù)據(jù)。上述數(shù)據(jù)分析被作為“生意參謀”數(shù)據(jù)產品的主要內容進行了商業(yè)銷售，可以為淘寶公司帶來直接經營收入，無疑屬于競爭法意義上的財產權益；同時基于其大數(shù)據(jù)決策參考的獨特價值，構成淘寶公司的競爭優(yōu)勢；其性質應當受到反不正當競爭法的保護。

此外，《數(shù)據(jù)安全法》第三十三條規(guī)定，“從事數(shù)據(jù)交易中介服務的機構提供服務，應當要求數(shù)據(jù)提供方說明數(shù)據(jù)來源，審核交易雙方的身份，并留存審核、交易記錄?！睆氖聰?shù)據(jù)交易中介服務的機構對于掛牌數(shù)據(jù)產品的數(shù)據(jù)來源亦有其內部要求，以上海數(shù)交所為例^[2]，其將數(shù)據(jù)來源分為公開收集數(shù)據(jù)、自行生產數(shù)據(jù)、協(xié)議獲取數(shù)據(jù)等，對于不同的數(shù)據(jù)獲取方式要求數(shù)據(jù)來源權利清晰、不侵害第三方權益且不得違法獲取數(shù)據(jù)等。

施工企業(yè)研發(fā)數(shù)據(jù)產品面臨的主要困境是數(shù)據(jù)來源權屬問題。有許多的施工企業(yè)認為生產建造過程中所形成的數(shù)據(jù)應當均屬于自行生產的數(shù)據(jù)，但事實上，作為大多數(shù)情況下建設工程項目的“承攬方”，施工企業(yè)形成的數(shù)據(jù)多有賴于業(yè)主方提供的設計圖紙。

例如，BIM模型是否可以作為數(shù)據(jù)產品的數(shù)據(jù)來源？BIM 模型即建筑信息模型（Building Information Modeling），是一種基于數(shù)字化三維模型的綜合管理系統(tǒng)。BIM 模型是通過數(shù)字化技術將建筑工程項目的各種相關信息整合到一個三維信息模型，模型的基礎主要包含了建筑物的幾何信息，如形狀、尺寸、位置等，還涵蓋了大量的非幾何信息，如材料信息等。從數(shù)據(jù)來源的路徑來看，BIM模型的建立需要基于二維的施工圖紙，即本質上雖然呈現(xiàn)的是三維模型但其數(shù)據(jù)大多來自于業(yè)主方，如前文提到，“數(shù)據(jù)加工使用權”等數(shù)據(jù)權益概念目前尚未獲立法確認，因此BIM模型數(shù)據(jù)是否符合“自行生產”標準仍存爭議。

即便是施工企業(yè)自行編制的文件也有數(shù)據(jù)權屬爭議或風險。根據(jù)《建設工程施工合同示范文本2017版》通用條款1.11知識產權相關約定，“除專用合同條款另有約定外，承包人為實施工程所編制的文件，除署名權以外的著作權屬于發(fā)包人……未經發(fā)包人書面同意，承包人不得為了合同以外的目的而復制、使用上述文件或將之提供給任何第三方”。目前施工企業(yè)簽訂的施工合同仍多有參照示范文本，如與業(yè)主方未就數(shù)據(jù)相關權屬問題進行進一步的明確，那么諸如施工組織設計、施工方案等由施工企業(yè)自行編制的文件可能涉及業(yè)主方權益，不能直接作為數(shù)據(jù)產品的數(shù)據(jù)來源。

建設工程項目通常涉及多方主體，除了業(yè)主方、施工企業(yè)和設計院外，還可能有監(jiān)理單位、分包商等參與其中。各方在項目實施過程中都會產生和使用相關數(shù)據(jù)，這些數(shù)據(jù)的收集和界面劃分較為復雜。例如，監(jiān)理單位對施工過程進行監(jiān)督記錄的數(shù)據(jù)，分包商在施工中產生的特定數(shù)據(jù)等，施工企業(yè)（通常是總承包方）在收集施工數(shù)據(jù)時難免會涉及其他主體形成的數(shù)據(jù)，此種情形下研發(fā)數(shù)據(jù)產品，極難控制數(shù)據(jù)來源，通常施工企業(yè)研發(fā)部門及配合收集施工數(shù)據(jù)的項目體也難有相應的數(shù)據(jù)合規(guī)意識。

鑒于目前數(shù)據(jù)權屬界定模糊、法律法規(guī)體系尚不完善的現(xiàn)狀，施工企業(yè)在條件允許情況下宜提前構建自身數(shù)據(jù)資源相關合同條款體系，在合同中與業(yè)主方等工程相關各方明確數(shù)據(jù)權屬及相應授權；建立嚴格的數(shù)據(jù)來源審查機制，確保數(shù)據(jù)收集合法合規(guī)，避免侵犯第三方權益，尤其需要遵循個人信息保護的相關規(guī)定。隨著建筑行業(yè)數(shù)字化轉型加速，若能有效解決數(shù)據(jù)產品合規(guī)難題，充分利用施工過程產生的海量數(shù)據(jù)，研發(fā)出契合行業(yè)需求的數(shù)據(jù)產品，不僅能提升企業(yè)自身管理效率與競爭力，還能推動行業(yè)資源整合與協(xié)同發(fā)展，在建筑產業(yè)智能化數(shù)據(jù)化升級浪潮中搶占先機，釋放數(shù)據(jù)要素的巨大價值，未來發(fā)展前景廣闊。