雖然人民銀行1997年就已經(jīng)印發(fā)了《國內(nèi)信用證結(jié)算辦法》（已經(jīng)2016年修訂），但是國內(nèi)信用證（下稱“國內(nèi)證”）項(xiàng)下福費(fèi)廷卻
雖然人民銀行1997年就已經(jīng)印發(fā)了《國內(nèi)信用證結(jié)算辦法》（已經(jīng)2016年修訂），但是國內(nèi)信用證（下稱“國內(nèi)證”）項(xiàng)下福費(fèi)廷卻是08年金融危機(jī)后隨著貿(mào)易融資發(fā)展而興起的一個(gè)新的融資產(chǎn)品，屬于“賣方融資”的范疇。近年來福費(fèi)廷作為“貿(mào)易融資”的一個(gè)業(yè)務(wù)品種，由于其具有單筆金額大、銀行信用、交易方便、中收可觀等特點(diǎn)，且能夠迅速進(jìn)入銀行間二級市場成為銀行間騰挪信貸額度，獲取高收益的低風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)；發(fā)展迅速、體量可觀也留下了相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)隱患，本文意在理清福費(fèi)廷交易流程的同時(shí)，揭示福費(fèi)廷交易的法律屬性、提示交易的法律風(fēng)險(xiǎn)。
作者：馮曉樂
來源：金融與法（ID：jinrongyufa）
一、福費(fèi)廷業(yè)務(wù)的基本流程
作為一名沒有做過銀行的非專業(yè)人士或是銀行內(nèi)部的不相關(guān)崗位的同事，在聽到“福費(fèi)廷”一詞時(shí)，往往第一反應(yīng)就是“什么鬼？聽到這么奇葩的名詞其實(shí)第一反應(yīng)就可以想象得出它是個(gè)舶來品。
法律人士也許在國際經(jīng)濟(jì)法中學(xué)過相關(guān)概念，但是國際經(jīng)濟(jì)法下福費(fèi)廷與國內(nèi)信用證項(xiàng)下福費(fèi)廷還有一定區(qū)別，國際貿(mào)易項(xiàng)下不旦信用證項(xiàng)下有票據(jù)及應(yīng)收賬款可以買斷，托收項(xiàng)下所形成的票據(jù)及應(yīng)收賬款也可以買斷；本文只討論國內(nèi)信用證項(xiàng)下福費(fèi)廷業(yè)務(wù)的操作流程及法律風(fēng)險(xiǎn)。
（一）福費(fèi)廷業(yè)務(wù)基本流程
正常的國內(nèi)信用證流程是賣方收到通知行的通知、取回信用證正本并且按照正本的要求準(zhǔn)備單據(jù)，在交單期內(nèi)交給通知行或寄單行寄單的同時(shí)寄單索款；開證行收到通知行所寄單據(jù)后，如果是即期信用證，審單相符，根據(jù)《國內(nèi)信用證結(jié)算辦法》或是UCP600要求5個(gè)工作日內(nèi)要付款；如果是遠(yuǎn)期信用證，審單相符，5個(gè)工作日內(nèi)要承兌。以上圖上之所以出現(xiàn)交單2、寄單2、福費(fèi)廷2的原因在于國內(nèi)信用證的賣方收到通知行的通知，取回信用證正本后著手準(zhǔn)備單據(jù)，并不一定向通知行去交單，賣方也可以去自己的其他開戶行交單委托收款并寄單。
筆者在銀行從事國際結(jié)算時(shí)，曾經(jīng)成功說服兩個(gè)在他行收證的客戶來自己的銀行交單，而且由于銀行內(nèi)部存在貿(mào)易融資客戶、融資發(fā)生額、融資余額的考核，一般的基層業(yè)務(wù)人員都會去做類似營銷行為。
作為一個(gè)融資品種，一般都是在遠(yuǎn)期信用證項(xiàng)下，開證行審單相符并且交單行收到開證行的承兌電文后，根據(jù)賣方的申請向賣方一種融資行為。
（二）福費(fèi)廷業(yè)務(wù)的分類
本質(zhì)上屬于對客貿(mào)易融資業(yè)務(wù)，主要是指上圖中，寄單行在收到開證行的承兌電文后，由于賣方的資金回籠等需要，根據(jù)賣方的申請向賣方買斷票據(jù)或應(yīng)收賬款業(yè)務(wù)。包括自營福費(fèi)廷和代理福費(fèi)廷（有些銀行無此業(yè)務(wù)品種），自營福費(fèi)廷是指交單行在自身信貸規(guī)模充裕的情況下，利用自有資金買斷賣方客戶應(yīng)收賬款的行為；代理福費(fèi)廷是指在交單行自身信貸規(guī)模不足的情況下要求其他銀行代理其買入賣方客戶票據(jù)或應(yīng)收賬款的行為。自營福費(fèi)廷與代理福費(fèi)廷的區(qū)別在于買入行是否承擔(dān)承兌行的付款風(fēng)險(xiǎn)，自營福費(fèi)廷需承擔(dān)承兌行的付款風(fēng)險(xiǎn)，代理福費(fèi)廷是指買入行代理其他銀行買入經(jīng)開證行承兌的票據(jù)或應(yīng)收賬款的行為，代理買入行不承擔(dān)承兌行的付款風(fēng)險(xiǎn)。
本質(zhì)上屬于同業(yè)貿(mào)易融資業(yè)務(wù)，類似于一種拆借行為。主要是指交單銀行或代理銀行在買入經(jīng)開證行承兌的客戶應(yīng)收賬款后形成福費(fèi)廷資產(chǎn)；在自身買入的對客融資利率與市場上的福費(fèi)廷利率或貼現(xiàn)率有價(jià)差時(shí)，可以將其福費(fèi)廷資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給其他金融同業(yè)，以實(shí)現(xiàn)“高買低賣”賺取利潤和中收的目的；福費(fèi)廷資產(chǎn)進(jìn)入銀行間同業(yè)市場即進(jìn)入二級市場，一方面買賣雙方銀行可以通過福費(fèi)廷資產(chǎn)調(diào)劑信貸規(guī)模；另一方面可以實(shí)現(xiàn)內(nèi)部資金的充分利用，賺取利潤和中間業(yè)務(wù)收入；同時(shí)對于賣出行，還可以轉(zhuǎn)移基礎(chǔ)交易的信用風(fēng)險(xiǎn)。
二、福費(fèi)廷業(yè)務(wù)的法律屬性
根據(jù)新版《國內(nèi)信用證結(jié)算辦法》第35條的規(guī)定：議付指議付信用證項(xiàng)下單證相符或在開證行或保兌行已確認(rèn)到期付款的情況下，議付行在收到開證行或保兌行付款前購買單據(jù)、取得信用證項(xiàng)下索款權(quán)利，向受益人預(yù)付或同意預(yù)付資金的行為。從概念上講，福費(fèi)廷的流程及性質(zhì)屬于結(jié)算辦法中的議付行為，屬于一種對于信用證項(xiàng)下索款權(quán)利的購買。
對于福費(fèi)廷的業(yè)務(wù)涉及的信用證術(shù)語、操作流程適用的《國內(nèi)信用證結(jié)算辦法》及UCP600的規(guī)定；法律人面對復(fù)雜的交易結(jié)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)直指其交易規(guī)則的法律基礎(chǔ)支撐框架，就像庖丁解牛般地忽略遮眼浮云而直指其背后的法律關(guān)系。
銀行對福費(fèi)廷的定義：包買銀行無追索權(quán)地買入或賣出因真實(shí)貿(mào)易背景而產(chǎn)生的遠(yuǎn)期票據(jù)和應(yīng)收賬款的行為。國內(nèi)信用證項(xiàng)下由于不存在匯票，舊版的結(jié)算辦法是使用人行統(tǒng)一監(jiān)制的“托收憑證”，新版結(jié)算辦法對此已經(jīng)取消使用，而統(tǒng)一使用“國內(nèi)信用證寄單索款申請書”；即使是國際信用證中的匯票也與我國票據(jù)法上存在不同之處，信用證項(xiàng)下的匯票是由出票人簽發(fā)的基于真實(shí)貿(mào)易背景與交單相符要求開證行承兌或承付的匯票，屬于一種“付款請求書”；我國票據(jù)法上的匯票由是由出票人簽發(fā)的，委托付款人在見票時(shí)或者在指定日期無條件支付確定的金額給收款人或持票人的票據(jù)，屬于一種“付款命令書”；本質(zhì)上買入行買入的實(shí)際上是賣方基于貿(mào)易背景而產(chǎn)生的一種遠(yuǎn)期應(yīng)收賬款。
（一）應(yīng)收賬款與債權(quán)
應(yīng)收賬款是會計(jì)學(xué)上的一個(gè)名詞，債權(quán)屬于法學(xué)上的名詞；應(yīng)收賬款在法律上屬于債權(quán)的一種。法學(xué)上對債權(quán)的定義為：債權(quán)是請求他人為一定行為（作為或不作為）的民事權(quán)權(quán)利。那么應(yīng)收賬款由賣方轉(zhuǎn)讓給包買銀行時(shí)實(shí)際上是發(fā)生了法律上債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的法律效果。傳統(tǒng)法學(xué)理論上：債權(quán)債務(wù)的轉(zhuǎn)讓，債權(quán)轉(zhuǎn)讓僅需通知債務(wù)人；債務(wù)轉(zhuǎn)讓需經(jīng)債權(quán)人同意。
我國《合同法》第80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外?！?/strong>因此債權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，對債務(wù)人的通知是必須履行的程序，在福費(fèi)廷中體現(xiàn)為對開證行的通知，由于信用證的獨(dú)立性，賣方的交單相符構(gòu)成了開證行對外付款的義務(wù)，因此開證行（承兌行）構(gòu)成了交易中的債務(wù)人。
截止承兌日期，開證行沒有按照通知對債權(quán)的受讓人付款怎么辦？即債務(wù)人仍向原債權(quán)人履行義務(wù)，債權(quán)受讓人（包買銀行）如何主張自己債權(quán)？
根據(jù)法學(xué)理論，債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，債務(wù)人（承兌行）仍向原債權(quán)人清償?shù)?，對債?quán)受讓人（包買銀行）而言不發(fā)生清償?shù)姆尚Я?，債?quán)受讓人仍可以要求債務(wù)人償還債務(wù)；債務(wù)人（承兌行）在對原債權(quán)人清償債務(wù)后，可以不當(dāng)行利為由要求原債權(quán)人返還。
（二）自營福費(fèi)廷
自營福費(fèi)廷作為銀行的一種低風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)業(yè)務(wù)，對于客戶來講具有融資功能，本質(zhì)上屬于一種貼現(xiàn)，包買銀行一次性扣除利息與手續(xù)費(fèi)后將款項(xiàng)發(fā)放給賣方。因此辦理自營福費(fèi)廷業(yè)務(wù)，實(shí)際上是一筆債權(quán)的轉(zhuǎn)讓合同與一筆融資合同（借款合同），只不過還款來源不是客戶資金，而是由于貿(mào)易融資的自償性，由遠(yuǎn)期應(yīng)收賬款來自償?？蛻粼谙蜚y行申請敘作福費(fèi)廷融資時(shí)，表面上是銀行對于債權(quán)無追索權(quán)的包買，但是合同中一定會約定在某些情況下（比如貿(mào)易背景不真實(shí)）向賣方追索的權(quán)利。
（三）福費(fèi)廷二級市場買賣
為什么福費(fèi)廷可以進(jìn)行買賣？因此上文已經(jīng)分析過其是一種債權(quán)轉(zhuǎn)讓，既然我國法律允許對債權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，那么買入銀行完全可以再下一次自由轉(zhuǎn)讓。福費(fèi)廷進(jìn)行銀行間二級市場，其實(shí)就類似于擊鼓傳花——實(shí)質(zhì)上是銀行信用的傳導(dǎo)。各銀行利用同業(yè)人員進(jìn)行場外報(bào)價(jià)與碰價(jià)，一旦價(jià)格合適便進(jìn)入后續(xù)合同成立、履行階段。
福費(fèi)廷二級市場買賣合同何時(shí)成立？
根據(jù)我國合同法第13條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”在二級市場交易中，場外的報(bào)價(jià)與碰價(jià)只是前期的準(zhǔn)備工作，真正的要約出現(xiàn)在雙方完成價(jià)格磋商后的“報(bào)價(jià)函”，報(bào)價(jià)函屬于法律上的要約，一方出具報(bào)價(jià)函，另一方蓋章傳真后合同即告成立。有的銀行的報(bào)價(jià)函是單方蓋章的報(bào)價(jià)函，承諾的一方直接以郵件對報(bào)價(jià)函進(jìn)行承諾確認(rèn)，因?yàn)槲覈贤ǔ兄Z這種電傳、電子郵件、數(shù)據(jù)交換等訂立合同的方式，這種情形下則以收到對方郵件確認(rèn)的時(shí)間為合同成立的時(shí)間。
三、福費(fèi)廷業(yè)務(wù)中的法律風(fēng)險(xiǎn)
（一）預(yù)留印鑒
——合法有效“有權(quán)簽章”（signature）
一般銀行間的福費(fèi)廷交易以銀行間存在“總行對總行”的福費(fèi)廷協(xié)議，在附件會附加有雙方在交易中的有權(quán)簽章以代表各自的機(jī)構(gòu)行為。蓋有簽章的報(bào)價(jià)函才具有法律上的“要約”和“承諾”的效力。如果總對總協(xié)議，則以雙方發(fā)送的報(bào)文為準(zhǔn)。
在實(shí)際總對總協(xié)議簽訂過程中由于相關(guān)經(jīng)辦崗位法律意識淡薄，預(yù)留印鑒頁面作得較為粗糙，有的甚至干脆就沒有預(yù)留印鑒，有的只有個(gè)人印鑒沒有單位印鑒等等各種不規(guī)范現(xiàn)象。
（二）報(bào)價(jià)函
——法律上的“要約”（offer）
銀行從事福費(fèi)廷崗位的同業(yè)人員要謹(jǐn)記：
你是在代表銀行就福費(fèi)廷交易合同簽訂進(jìn)行談判，雙方蓋章簽名的報(bào)價(jià)函相當(dāng)于銀行間的交易合同。
筆者在國有商業(yè)銀行做國際業(yè)務(wù)崗位時(shí)，曾經(jīng)親歷一筆相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)的福費(fèi)廷交易：前期筆者銀行（賣方）通過與買方銀行同業(yè)崗位通過電話報(bào)價(jià)達(dá)成交易意向后向?qū)Ψ桨l(fā)送了報(bào)價(jià)函，對方加蓋預(yù)留印鑒后傳真給我方后，突然以其內(nèi)部行業(yè)信貸政策為由表示該筆交易不能繼續(xù)；盡管后來沒有繼續(xù)追究對方要求繼續(xù)履行，但是很明顯此時(shí)雙方交易合同已經(jīng)成立，對方?jīng)]有繼續(xù)履行，完全可以追究對方銀行的違約責(zé)任，即使是不能主張對方違約責(zé)任，也可以追究對方締約過失責(zé)任。
（三）貿(mào)易背景真實(shí)性與非關(guān)聯(lián)交易說明
——“虛假陳述”（misrepresentation）
在實(shí)踐中，二級市場買賣業(yè)務(wù)中下一手的買方銀行為了規(guī)避自己的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)及操作風(fēng)險(xiǎn)，往往要求上一手的賣方銀行出具一份“貿(mào)易背景真實(shí)性說明”并且證明該筆基礎(chǔ)交易非關(guān)聯(lián)交易；對貿(mào)易背景真實(shí)性的判斷標(biāo)準(zhǔn)：貨物流、資金流、單據(jù)流相互印證與佐證；如果說交易銀行通過“單單相符、單證相符”可以表面上證明該筆貿(mào)易背景的真實(shí)性，但是非關(guān)聯(lián)交易怎么證明？對于貿(mào)易背景真實(shí)及非關(guān)聯(lián)交易，現(xiàn)實(shí)中只有開證行或議付行對真實(shí)性及“非關(guān)聯(lián)交易”才具有初步的把握能力，其后的福費(fèi)廷交易中基本上都是“單據(jù)”交易與買賣；而且有的一筆福費(fèi)廷已經(jīng)經(jīng)過多手轉(zhuǎn)賣，上一手的貿(mào)易背景真實(shí)性說明基本都是空穴來風(fēng)般地照抄上一手說明，因此現(xiàn)實(shí)中的“貿(mào)易背景真實(shí)性說明”都是為了“真實(shí)”而“真實(shí)”，非關(guān)聯(lián)交易均是為了“非關(guān)聯(lián)”而“非關(guān)聯(lián)”。
“虛假陳述”是英美法系上的一個(gè)重要制度，目的在于救濟(jì)那些因?yàn)椴徽_信息而遭受損失的當(dāng)事人。我國法律雖然沒有直接規(guī)定“虛假陳述”制度及其法律后果 ，但是采納了其中的部分立法精神，具體表現(xiàn)在合同法第52條“欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益”自始無效及53條“一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷?！?/p>
雖然表面上看福費(fèi)廷屬于一種無追索權(quán)債權(quán)轉(zhuǎn)讓，但是現(xiàn)實(shí)交易中合同一般都會約定基礎(chǔ)交易真實(shí)性由賣方銀行負(fù)責(zé)，一旦出現(xiàn)承兌行的信用風(fēng)險(xiǎn)，交易出現(xiàn)糾紛買方很有可能以貿(mào)易背景不真實(shí)為由向賣方銀行追索款項(xiàng)，而對于貿(mào)易背景真實(shí)性的虛假陳述是一定會被主張的追索理由，其中蘊(yùn)藏的法律風(fēng)險(xiǎn)可想而知。
僅就工作中的實(shí)際操作經(jīng)驗(yàn)與法律理論相結(jié)合作以上分析，歡迎各位實(shí)務(wù)界中的同仁與法律界的同仁指導(dǎo)、批評、指正！
