輪候查封的債權(quán)人可申請參與分配被執(zhí)行人的財產(chǎn)

仲才1 2021-12-21

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債權(quán)人取得生效法律文書后，債務(wù)人或擔(dān)保人未按期履行相應(yīng)的義務(wù)，債權(quán)人有權(quán)在法律文書生效后兩年內(nèi)申請人民法院強制債務(wù)人或擔(dān)保人履行生效法律文書中的義務(wù)，可很多情況下，即便債權(quán)人申請人民法院強制執(zhí)行，但因債務(wù)人或擔(dān)保人債務(wù)負(fù)擔(dān)過重等原因，其銀行存款、房屋、車輛、股票、保險等財產(chǎn)已被其他債權(quán)人優(yōu)先查封、扣押、凍結(jié)或被設(shè)定抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)等優(yōu)先權(quán)，導(dǎo)致債權(quán)人一時間無法申請人民法院采取拍賣、變賣等強制執(zhí)行措施使債權(quán)得到保障或清償，被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償其負(fù)擔(dān)的全部債務(wù)已然成為執(zhí)行案件中的常態(tài)，而參與分配制度恰好可以幫助諸多債權(quán)人擺脫這一困境，維護(hù)自身合法權(quán)益。筆者將重點就債權(quán)人輪候查封作為非企業(yè)法人(即公民或其他組織)的被執(zhí)行人財產(chǎn)后，參與分配被執(zhí)行人財產(chǎn)的條件、最后期限以及舉證責(zé)任等相關(guān)法律問題進(jìn)行梳理和論述。

一、參與分配的概念

參與分配是指民事執(zhí)行程序開始后，申請執(zhí)行人以外的其他債權(quán)人，對被執(zhí)行人的財產(chǎn)或財產(chǎn)變價所得款項向人民法院申請清償自身債權(quán)的法律制度。事實上，參與分配制度可適用于被執(zhí)行人為企業(yè)法人和非企業(yè)法人的各類主體【詳見(2019)最高法執(zhí)復(fù)14號《執(zhí)行裁定書》】，被執(zhí)行人為企業(yè)法人的參與分配制度，在以被執(zhí)行人的財產(chǎn)清償優(yōu)先債權(quán)后仍有剩余的，按照人民法院對該財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)措施的先后順序清償其他債權(quán)人的債權(quán)，而被執(zhí)行人為非企業(yè)法人（即公民或其他組織）的參與分配制度，在以被執(zhí)行人的財產(chǎn)清償優(yōu)先債權(quán)后仍有剩余的，按照各債權(quán)人的債權(quán)比例平等清償。

二、被執(zhí)行人為非企業(yè)法人的參與分配制度的適用條件

（一）享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)人申請參與分配

無論被執(zhí)行人為企業(yè)法人還是公民或其他組織，也不管被執(zhí)行人的財產(chǎn)能否清償全部債權(quán)人的債權(quán)，或債權(quán)人是否已就債權(quán)進(jìn)行訴訟、仲裁、或者是否取得生效法律文書，以及是否對被執(zhí)行財產(chǎn)申請法院采取了查封、扣押、凍結(jié)措施，申請執(zhí)行人之外的對被執(zhí)行人的銀行存款、房屋、車輛、應(yīng)收賬款等享有抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)等優(yōu)先權(quán)的其他債權(quán)人，在發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人的財產(chǎn)被法院采取劃扣、拍賣、變賣等措施或執(zhí)行程序終結(jié)前，均可直接向采取執(zhí)行措施的法院提交參與分配申請書，對被執(zhí)行人的財產(chǎn)進(jìn)行優(yōu)先受償。參與分配申請書應(yīng)載明以下內(nèi)容：

1.被執(zhí)行人未清償債權(quán)的事實與理由；

2.優(yōu)先受償?shù)慕痤~及事實與理由；

3.向執(zhí)行法院提交享有優(yōu)先權(quán)的權(quán)利證明文件（如合同、抵押權(quán)證等）。

（二）輪候查封債權(quán)人（或普通債權(quán)人）申請參與分配

作為無優(yōu)先受償權(quán)的普通債權(quán)人，無論是否對被執(zhí)行人的財產(chǎn)申請人民法院采取查封、扣押、凍結(jié)措施，以及是否為輪候查封，只要符合下列條件，均可申請參與分配，對被執(zhí)行人的財產(chǎn)按照債權(quán)比例平均清償各債權(quán)人的債權(quán)：

1.被執(zhí)行人是公民或其他組織（即個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)等）；

2.多個債權(quán)人對同一被執(zhí)行人享有的金錢債權(quán)已經(jīng)取得生效法律文書；

3.申請執(zhí)行人提出參與分配申請是在執(zhí)行程序開始后（一般是法院已立案強制執(zhí)行），對被執(zhí)行人的財產(chǎn)執(zhí)行終結(jié)前；

4.債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)人的債權(quán)；

5.債權(quán)人向原申請執(zhí)行法院或主持分配的法院提交參與分配申請及相關(guān)執(zhí)行依據(jù)。

三、參與分配的程序及清償順序

（一）申請參與分配的程序

1.對參與被執(zhí)行人財產(chǎn)的具體分配，一般由查封、扣押或凍結(jié)在先的法院主持進(jìn)行。被執(zhí)行人的多項財產(chǎn)分別被不同法院查封的，由各項財產(chǎn)查封在先的法院分別主持進(jìn)行。如相關(guān)執(zhí)行法院協(xié)商一致并經(jīng)申請執(zhí)行人同意，可將各自查封的財產(chǎn)交其中一家法院進(jìn)行處置和分配。

2.由主持分配法院制作財產(chǎn)分配方案，并送達(dá)被執(zhí)行人和債權(quán)人。

3.債權(quán)人或被執(zhí)行人對分配方案有異議，應(yīng)當(dāng)自收到分配方案之日起15日內(nèi)向執(zhí)行法院提出書面異議。執(zhí)行法院在收到書面異議后，應(yīng)當(dāng)通知未提異議的債權(quán)人或被執(zhí)行人，未提異議的債權(quán)人或被執(zhí)行人收到通知之日起15日內(nèi)未提出反對意見的，執(zhí)行法院依異議人的意見對分配方案審查修正后進(jìn)行分配。如未提出異議的債權(quán)人或被執(zhí)行人提出反對意見的，應(yīng)當(dāng)通知異議人，異議人可以自收到通知之日起15日內(nèi)，以提出反對意見的債權(quán)人、被執(zhí)行人為被告，向執(zhí)行法院提起訴訟。異議人逾期未提起訴訟的，執(zhí)行法院依原分配方案進(jìn)行分配。

（二）被執(zhí)行人為非企業(yè)法人參與分配的清償順序

債權(quán)人對作為企業(yè)法人的被執(zhí)行人申請參與分配的制度已通過上文進(jìn)行闡述，而對作為非企業(yè)法人的被執(zhí)行人申請參與分配的，按照下列順序清償：

1.優(yōu)先扣除因強制執(zhí)行而支出的費用及其他為債權(quán)人共同利益而支出的費用，如保全費、評估費用、拍賣費用、執(zhí)行費用等；

2.清償對被執(zhí)行人該項財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)，如抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)等擔(dān)保物權(quán)，建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)等；

3.除第1、2項以外的其他債權(quán)人，原則上按照其占全部申請參與分配債權(quán)數(shù)額的比例受償。

四、輪候查封債權(quán)人無需舉證證明“被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)人的債權(quán)”這一事實

輪候查封的債權(quán)人申請參與分配，與享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)人申請參與分配有明顯的區(qū)別，其中之一的區(qū)別就是輪候查封的債權(quán)人申請參與分配需具備“被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)人的債權(quán)”這一重要條件?！睹袷略V訟法》一般的舉證規(guī)則是“誰主張，誰舉證”，但輪候查封的債權(quán)人是否需舉證證明或能否舉證證明“被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)人的債權(quán)”這一法律事實，對輪候查封債權(quán)人能否取得參與分配的資格至關(guān)重要。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》（以下簡稱：民事訴訟法解釋）第508條并未就債權(quán)人是否需舉證證明“被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)人的債權(quán)”這一法律事實的舉證責(zé)任歸屬進(jìn)行明確規(guī)定。筆者檢索了大量案例，其中最高人民法院（2017）最高法執(zhí)監(jiān)325號《執(zhí)行裁定書》就這一問題進(jìn)行了論述：“根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋第五百零九條第一款的規(guī)定，申請人申請參與分配，只需提交申請書，寫明參與分配和被執(zhí)行人不能清償所有債權(quán)的相關(guān)事實、理由，并附有執(zhí)行依據(jù)，并未要求由申請人承擔(dān)被執(zhí)行人不能清償所有債權(quán)的證明責(zé)任。而且從實際情況來看，由申請人承擔(dān)嚴(yán)格的證明責(zé)任并不現(xiàn)實。實踐中，只要申請人一方提供相關(guān)材料，符合一定要件后就應(yīng)予以認(rèn)可，至于被執(zhí)行人的財產(chǎn)是否滿足不能清償所有債權(quán)的條件，應(yīng)由執(zhí)行法院來審查，并且執(zhí)行法院對此也應(yīng)從寬把握。只要確定現(xiàn)有財產(chǎn)已經(jīng)不能清償所有債權(quán)的，就應(yīng)同意申請人參與分配。因此，本案山西高院和運城中院要求由李郭崇承擔(dān)嚴(yán)格的證明責(zé)任從而不支持李郭崇參與分配的申請與法律規(guī)定和執(zhí)行實際均不符合”，由此可見，輪候查封的債權(quán)人無需舉證證明“被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)人的債權(quán)”這一事實。

五、申請參與分配被執(zhí)行人財產(chǎn)的最后期限

《民事訴訟法解釋》第509條僅規(guī)定“參與分配申請應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人的財產(chǎn)執(zhí)行終結(jié)前提出”，但因?qū)Α皥?zhí)行終結(jié)前”這一概念的邊界未進(jìn)行明確，且因如現(xiàn)金、銀行存款、不動產(chǎn)、車輛、股票等財產(chǎn)種類繁多，財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的公示方法也不同，導(dǎo)致各地法院對確定申請參與分配被執(zhí)行人的財產(chǎn)的最后期限也不一致。

各地法院對貨幣類財產(chǎn)確定的申請參與分配的截止時間主要有：“案款到達(dá)法院賬戶日”“案款支付日”“制定分配方案日”“第一次召開債權(quán)人會議日”“分配方案首次送達(dá)日”“被分配財產(chǎn)脫離法院賬戶日”“執(zhí)行財產(chǎn)分配完畢前”等，對執(zhí)行財產(chǎn)為非貨幣類的，申請參與分配的截止時間主要有：“網(wǎng)拍成交前一日”“被執(zhí)行標(biāo)的物所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移”“分配方案送達(dá)前一日”“案款發(fā)放前”“以物抵債裁定送達(dá)申請執(zhí)行人前一日”，故對于債權(quán)人來說，應(yīng)按照主持分配被執(zhí)行人財產(chǎn)的法院當(dāng)?shù)氐挠^點來確定申請參與分配的最后期限，兼顧考慮執(zhí)行的效率和債權(quán)清償平等性原則，防止超過最后期限而不能申請參與分配使債權(quán)獲得清償。

六、實務(wù)建議

1.作為輪候查封的債權(quán)人，如被執(zhí)行人為公民或其他組織的，應(yīng)時刻關(guān)注掌握被執(zhí)行人財產(chǎn)的掛網(wǎng)拍賣信息、優(yōu)先查封法院是否恢復(fù)執(zhí)行等相關(guān)信息，及時申請參與分配。

2.積極全力配合執(zhí)行法官的工作，盡可能全面調(diào)查提供被執(zhí)行人財產(chǎn)的相關(guān)信息，由人民法院查封、扣押或凍結(jié)。

3.對參與分配方案有異議，及時通過提出異議、起訴等方式維護(hù)自身合法權(quán)益。

王鴻成，現(xiàn)為甘肅金城律師事務(wù)所專職律師，甘肅省律師協(xié)會未成年人保護(hù)專業(yè)委員會委員。

主要執(zhí)業(yè)領(lǐng)域為：金融法律事務(wù)、公司法律事務(wù)、侵權(quán)糾紛、建設(shè)工程糾紛。

金城律師事務(wù)所

我們創(chuàng)立于1992年，秉持“法律至上，服務(wù)為本”的所訓(xùn)，專注法律顧問服務(wù)二十余年。我們采用“律師專業(yè)化建設(shè)、律所團(tuán)隊化服務(wù)”的模式，組建政府法律顧問和企業(yè)法律顧問兩大團(tuán)隊，為客戶提供全方位、無縫隙的服務(wù)，防范法律風(fēng)險。

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我們創(chuàng)立于1992年，秉持“法律至上，服務(wù)為本”的所訓(xùn)，勤勉盡責(zé)，追求卓越，專注法律顧問服務(wù)二十余年。我們是證監(jiān)會、司法部確定的全國首批具有證券法律服務(wù)資質(zhì)的律師事務(wù)所，是甘肅省政府國資委確定的省屬企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理中介服務(wù)機構(gòu)，是甘肅省高級人民法院確定的企業(yè)破產(chǎn)管理人。曾榮獲“全國優(yōu)秀律師事務(wù)所”“全國法律援助先進(jìn)集體”“甘肅省優(yōu)秀律師事務(wù)所”“甘肅省司法行政系統(tǒng)先進(jìn)集體”等榮譽稱號?，F(xiàn)有執(zhí)業(yè)律師75名，本所主任王祖國是十二屆甘肅省人大常委、甘肅省律師協(xié)會六屆、七屆理事會副會長，2名律師先后擔(dān)任省、市政協(xié)委員，6名律師分別被評為全國優(yōu)秀律師或甘肅省優(yōu)秀律師。

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