肖文彬：詐騙犯罪大要案辯護(hù)律師、廣強(qiáng)所副主任暨詐騙犯罪辯護(hù)與研究中心主任（專注于詐騙犯罪案件辯護(hù)十余年，詳見“詐騙犯罪辯護(hù)肖文彬”新浪博客）

周淑敏：廣強(qiáng)所詐騙犯罪辯護(hù)與研究中心研究員

一、前言

律師在辦理刑事案件過程中，正確處理好與委托人的關(guān)系是非常重要的。如何把握相處的尺度，關(guān)乎其辯護(hù)效果及成敗，甚至關(guān)乎其執(zhí)業(yè)之根基。良好的溝通方式、相處模式能為律師和委托人之間能建立起互信融洽的關(guān)系；不良的溝通方式、相處模式輕則使律師丟掉案件，重則可能給律師帶來執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。因此，在刑事案件中，探索委托人與律師的相處的基本原則是非常必要的。

此外，律師在接受當(dāng)事人及其家屬委托之后，去看守所會(huì)見當(dāng)事人是其開展辯護(hù)工作的首要步驟。在一部分人看來，刑事案件的會(huì)見往往就是走過場，履行程序，這是沒有認(rèn)識(shí)到律師會(huì)見重要性的表現(xiàn)。筆者認(rèn)為，會(huì)見的重要性不亞于一次開庭。律師會(huì)見質(zhì)量的好壞，對(duì)于整個(gè)案件的辯護(hù)效果起著至關(guān)重要的作用。如果會(huì)見方式方法得當(dāng)，將當(dāng)事人依法培訓(xùn)成半個(gè)“律師”，在關(guān)鍵時(shí)候甚至能起到化腐朽為神奇的功效。

因此，本文將從以下兩個(gè)方面出發(fā)談?wù)勎腥伺c律師的相處之道及律師會(huì)見的重要性。

二、律師與委托人相處的基本原則

在中國，百分之八九十以上涉嫌刑事案件的當(dāng)事人是處于被羈押的狀態(tài)，本人無法找律師，其通過寫信找律師的概率也是極低的，其主要依賴于近親屬委托律師。在近親屬簽字委托之后，律師到看守所會(huì)見時(shí)需再讓當(dāng)事人簽字確認(rèn)。律師在接受委托之后，免不了要跟委托人打交道。那么，律師如何跟委托人溝通、相處、維系良好的關(guān)系呢？這里面大有學(xué)問。

從委托人的心理來看，由于親人被羈押，其在委托律師之后，希望律師將大部分精力集中于這個(gè)案件，時(shí)時(shí)刻刻關(guān)注這個(gè)案件，希望律師隨時(shí)向他們告知案件的進(jìn)展情況、律師的工作情況，并希望律師對(duì)工作的每個(gè)事項(xiàng)、每個(gè)細(xì)節(jié)作出詳細(xì)解釋。

從律師的心理來看，律師有許多案件需要辦理，并非只辦一個(gè)案件。一方面，律師不是“閑人”，其時(shí)間、精力是有限的、寶貴的。律師在與委托人溝通時(shí)也需要考慮時(shí)間成本，需要考慮當(dāng)下是否繁忙、是否有其他工作安排、是否會(huì)影響其他案件的辦理、是否影響工作狀態(tài)等一系列問題。另一方面，律師在與委托人溝通、交流時(shí)，并不是所有有關(guān)案件的信息都可以向其告知。例如，律師對(duì)在偵查階段、審查起訴階段、甚至是審判階段中獲悉的有關(guān)案件的重要信息、證據(jù)材料是有保密義務(wù)的，是不能向當(dāng)事人透露的，這與委托人想通過律師了解案件相關(guān)信息之間存在矛盾和沖突。但是如果律師在與委托人溝通過程中，有關(guān)案件的信息，包括案件的進(jìn)展、相關(guān)工作情況等，什么都不說，什么都不提，委托人對(duì)案件了解得過少的情況下可能會(huì)產(chǎn)生不滿的情緒，甚至失去對(duì)律師的信任，認(rèn)為律師在整個(gè)案件進(jìn)程中沒做什么工作，沒起什么作用。即使最終官司打贏了，委托人也會(huì)認(rèn)為是法院依法裁判的結(jié)果，而與律師介入無關(guān)。

但如果律師事無巨細(xì)地將案件進(jìn)展、案件信息及工作的每個(gè)事項(xiàng)、每個(gè)細(xì)節(jié)都告知委托人，不僅會(huì)占用律師的大量時(shí)間成本、消耗律師的精力，影響辦案效率，還可能涉嫌違反《律師執(zhí)業(yè)管理辦法》第三十八條的規(guī)定，輕則被警告、罰款，重則被吊銷律師執(zhí)照，甚至被追究刑事責(zé)任。兩難之間，如何權(quán)衡，考驗(yàn)著律師的經(jīng)驗(yàn)和智慧。

對(duì)此，筆者認(rèn)為委托人應(yīng)當(dāng)注意的問題是：

1.委托人對(duì)于其親屬被關(guān)押而擔(dān)心、焦慮的心情可以理解，但由于律師一年辦理不少案件，另外還有其他工作安排，如果委托人要求律師將所有的精力都放在一個(gè)案件上，這是不現(xiàn)實(shí)的，也是不符合情理的。特別是有一部分委托人，經(jīng)常要求律師去看守所會(huì)見、溝通，這對(duì)于委托人來說可能是一種安慰，但這種要求是不符合規(guī)則的，一方面由于律師時(shí)間、精力有限，另一方面律師會(huì)見是由于案情需要，如果案情不需要，會(huì)見是沒有價(jià)值的，純粹浪費(fèi)律師的時(shí)間。律師是根據(jù)其一年辦理的案件數(shù)量來分配、投入相應(yīng)的時(shí)間，而不可能因?yàn)橐粋€(gè)案件而影響其他案件的辦案質(zhì)量。

2.有些委托人除了頻繁要求律師會(huì)見之外，還經(jīng)常要求律師去收集、調(diào)取、提交相應(yīng)的證據(jù)材料。作為刑辯律師，我們辦案是有規(guī)則的。

第一，在公訴案件中，當(dāng)事人有罪的舉證責(zé)任在于控方，不在辯方。即，證明當(dāng)事人是否有罪的證據(jù)材料是由辦案機(jī)關(guān)去收集、調(diào)取的。如果辦案機(jī)關(guān)收集、調(diào)取的證據(jù)材料無法確實(shí)、充分地證明當(dāng)事人有罪，則其對(duì)當(dāng)事人提起有罪的指控依法不能成立。

第二，在個(gè)別情況下，確實(shí)存在證明當(dāng)事人無罪、罪輕的證據(jù)材料，但辦案機(jī)關(guān)又未進(jìn)行收集、調(diào)取，而當(dāng)事人及律師這邊又有相應(yīng)的線索，且律師認(rèn)為該線索有價(jià)值的，則可以申請(qǐng)辦案機(jī)關(guān)去申請(qǐng)、調(diào)取。

第三，如果當(dāng)事人有證明其無罪或罪輕的證據(jù)材料，在提交的時(shí)候也應(yīng)謹(jǐn)慎。因?yàn)樾淌掳讣q方舉證問題也是一門大學(xué)問：

（1）由于刑事案件證明當(dāng)事人有罪的舉證責(zé)任在于控方。如果控方提供的證據(jù)材料在三性（真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性）方面出現(xiàn)問題，則意味著控方舉證不成立，對(duì)辯方來說，質(zhì)證才是關(guān)鍵。

（2）當(dāng)事人提交的證據(jù)材料應(yīng)具備證據(jù)的合法性、客觀性、關(guān)聯(lián)性等要求。例如，證據(jù)的來源是什么？證據(jù)的內(nèi)容是什么？是否具備證據(jù)的三性？能證明案件的哪些內(nèi)容？等等。在提交證據(jù)材料之后，控方會(huì)對(duì)辯方提交的證據(jù)材料在三性方面發(fā)表質(zhì)證意見，如果在以上任何一個(gè)方面出了問題，這個(gè)（組）}證據(jù)就不能成立。不僅證據(jù)不能成立，還會(huì)削弱我方辯護(hù)的戰(zhàn)斗力、影響最終的辯護(hù)效果。如果是證據(jù)來源、證據(jù)的真實(shí)性出了問題，不但當(dāng)事人出不來，外面的人也可能因涉嫌偽證罪方面的法律風(fēng)險(xiǎn)而栽進(jìn)去。

（3）律師不同于公權(quán)力機(jī)關(guān)，其收集、調(diào)取證據(jù)材料的能力是有限的。律師在收集、調(diào)取證據(jù)材料時(shí)需經(jīng)被調(diào)查方的同意，而辦案機(jī)關(guān)收集、調(diào)取證據(jù)材料時(shí)，被調(diào)查方應(yīng)當(dāng)予以配合。律師申請(qǐng)辦案機(jī)關(guān)出面收集、調(diào)取證據(jù)材料比律師自行收集、調(diào)取證據(jù)材料要容易得多。因此，如果確有必要收集、調(diào)取證明當(dāng)事人無罪、罪輕的證據(jù)材料，律師可以向辦案機(jī)關(guān)提交《收集、調(diào)取證據(jù)材料申請(qǐng)書》，這樣既可以提高辦案效率，又可以避免證據(jù)在三性等方面可能出現(xiàn)的問題，還可以避免法律風(fēng)險(xiǎn)。在提交《收集、調(diào)取證據(jù)材料申請(qǐng)書》之后，能否增強(qiáng)辯護(hù)效果，則需要看證據(jù)材料是否符合合法性、客觀性、關(guān)聯(lián)性的標(biāo)準(zhǔn)。但是，一旦辦案機(jī)關(guān)決定收集、調(diào)取相應(yīng)證據(jù)材料，意味著辦案機(jī)關(guān)對(duì)該證據(jù)材料進(jìn)行了初步審查和把關(guān)。

（4）委托人向律師提出要求應(yīng)當(dāng)遵守適度原則和合情合理原則。絕不能指揮律師辦事，讓律師提交這個(gè)材料，那個(gè)材料，是否提交材料，以及提交什么樣的材料，律師心里有數(shù)。外行指揮內(nèi)行，只能使你親屬的案件更糟糕。有一部分委托人在開庭前會(huì)出現(xiàn)焦慮、緊張的精神狀態(tài)，同時(shí)要求律師多次會(huì)見、提交各種材料等。這種心情可以理解，但不符合律師的辦案規(guī)則。

首先，律師是根據(jù)每個(gè)案件的具體需要來分配具體的工作時(shí)間和工作安排的。

其次，如果委托人總是給律師打電話，頻繁聯(lián)系律師、干擾律師，提出各種不合理要求，不僅會(huì)影響到律師的正常工作狀態(tài)，還會(huì)影響到辦理本案的效率。

最后，不能讓律師頻繁去會(huì)見你的親屬，律師會(huì)見是根據(jù)案情需要而決定會(huì)見次數(shù)的，沒有必要的會(huì)見便是誤時(shí)誤事，也影響對(duì)案件的辦理效果。

3.委托人不應(yīng)無依據(jù)、無理由地猜忌律師，質(zhì)疑律師是否花了時(shí)間和精力在你的案件上，是否盡到了律師責(zé)任等等，這些無端的猜忌都屬于胡思亂想。尤其是在案件開庭之前，不少委托人患有“庭前綜合癥”，表現(xiàn)為心情抑郁、焦慮、緊張、情感脆弱、易被激怒等癥狀，表面上這是情有可原的，但經(jīng)理性分析就會(huì)發(fā)現(xiàn)，“庭前綜合癥”其實(shí)是委托人心理素質(zhì)不過關(guān)的表現(xiàn)。委托人開庭之前最好的心理狀態(tài)就是“每臨大事有靜氣”，每當(dāng)遇到大事都應(yīng)心平氣和、沉著冷靜。如果自己心態(tài)不好，給律師施加不正當(dāng)?shù)膲毫?，則可能對(duì)辦案效果起到相反作用。另外，在一個(gè)浮躁的心態(tài)下，委托人給律師提出的建議極有可能是錯(cuò)誤的、非理性的。而當(dāng)自己心平氣和的時(shí)候，給律師提的建議才有可能更理性、更科學(xué)。尊重律師的安排，遵守法律的規(guī)定，是委托人應(yīng)當(dāng)注意的規(guī)則。

律師在與委托人相處過程中應(yīng)當(dāng)注意的問題是：

1.律師在接案之后，與委托人交流、溝通案件進(jìn)展及律師工作的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)保持合法、適度原則。涉及到具體的案卷材料、具體證據(jù)材料、偵查階段、審查起訴階段的相關(guān)法律文書、可能會(huì)導(dǎo)致委托人面臨法律風(fēng)險(xiǎn)事項(xiàng)、法律要求律師具有保密義務(wù)的事項(xiàng)等等，律師都不應(yīng)向委托人透露，這是律師必須要堅(jiān)持的原則。因?yàn)檫@有可能導(dǎo)致委托人及其親友發(fā)生毀滅、偽造、隱匿、轉(zhuǎn)移證據(jù)以及實(shí)施串供方面的法律危險(xiǎn)；有可能導(dǎo)致委托人對(duì)證人、被害人實(shí)施威逼、恐嚇、利誘、收買行為，干擾證人、被害人作證；有可能引發(fā)打擊報(bào)復(fù)證人、被害人、舉報(bào)人和控告人的后果；有可能引發(fā)新的犯罪行為發(fā)生；如果同案犯在逃的，有可能影響到對(duì)同案犯的抓捕和重要證據(jù)收集以及存在其它可能影響或妨礙到偵查活動(dòng)給委托人帶來法律風(fēng)險(xiǎn)的情形。

如果委托人要求必須透露，則應(yīng)告知其不能透露的原因，并表明自己的辦案原則和底線，這是委托人必須要予以理解的。但律師也不是什么都不說、什么都不提，關(guān)鍵在于所溝通、交流的案件信息不能違反律師保密義務(wù)，違反法律規(guī)定，不能影響辦案機(jī)關(guān)辦案活動(dòng)的順利進(jìn)行。在不違反律師保密義務(wù)、法律規(guī)定，不影響辦案機(jī)關(guān)辦案活動(dòng)順利進(jìn)行的情況下，律師是可以適度地把案件進(jìn)展、工作情況告訴委托人，以滿足委托人知情權(quán)的需要。

對(duì)律師來說，受人之托，忠人之事，依法依規(guī)、盡責(zé)專業(yè)地去辦理委托人的案件。與委托人保持適當(dāng)?shù)穆?lián)絡(luò)，告知其案件進(jìn)展情況與律師工作情況，聽取一下委托人的意見，保持必要的互動(dòng)與聯(lián)絡(luò)，才是正確地與委托人相處的模式。而那種大牌律師所主張的“除非我主動(dòng)聯(lián)系你，你就不要聯(lián)系我”的相處模式值得商榷，這種模式雖然省事，但不是適合與委托人打交道的方式，不是正確的處世之道，還會(huì)增加委托人對(duì)律師的不滿意度。

2.律師會(huì)見是根據(jù)案情的需要而安排的，不是因?yàn)槲腥嘶虍?dāng)事人的需要而安排的，也不是會(huì)見越多就越好。會(huì)見越多可能會(huì)起反作用，律師將大部分時(shí)間花在會(huì)見上，可能就會(huì)沒有時(shí)間去閱卷、去準(zhǔn)備各種法律文書，最后吃虧的還是當(dāng)事人。盡責(zé)、專業(yè)的律師在開庭前也會(huì)準(zhǔn)備一系列的法律文書，與當(dāng)事人進(jìn)行會(huì)見溝通，依法指導(dǎo)其如何有效應(yīng)對(duì)庭審進(jìn)程。

三、律師會(huì)見的重要性

會(huì)見的重要性不亞于開一次庭，主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：

1.刑事案件往往涉及到犯罪嫌疑人、被告人的生命、自由、尊嚴(yán)和財(cái)產(chǎn)等重大權(quán)益，律師需要與當(dāng)事人進(jìn)行會(huì)見溝通，聽取當(dāng)事人的本人的意見才能確定辯護(hù)方案。

2.刑事辯護(hù)不是律師的獨(dú)角戲，需要犯罪嫌疑人、被告人的配合。由于犯罪嫌疑人、被告人并非法律專業(yè)人士，其對(duì)法律的認(rèn)識(shí)程度極低，甚至連訴訟程序也不了解。在這種情況下，如果律師不與當(dāng)事人會(huì)見、溝通，不對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行依法指導(dǎo)（并非教唆當(dāng)事人違法犯罪），那么，他在偵查階段、審查起訴階段、審判階段中就不知道其權(quán)利義務(wù)，不知道如何合法地行使其辯護(hù)權(quán)，他在法庭上的表現(xiàn)很可能會(huì)像一個(gè)“小丑”，錯(cuò)漏百出，其表達(dá)的意思很大概率會(huì)與客觀、真實(shí)的案件事實(shí)或者其想要表達(dá)的真實(shí)意愿相悖離。

例如，筆者曾經(jīng)參與過的一個(gè)詐騙類大要案，該案有眾多被告人、辯護(hù)人。該案其中一個(gè)主犯S某本來是想做認(rèn)罪認(rèn)罰的罪輕辯護(hù)的，但是其在庭審中的發(fā)言與其想要表達(dá)的真實(shí)意愿相反。在庭審中面對(duì)檢察官、法官的訊問以及對(duì)公訴方提出的證據(jù)材料發(fā)表質(zhì)證意見時(shí)，都是往無罪的方面去辯解。但他對(duì)其中的利害關(guān)系一無所知，他只表達(dá)他想要表達(dá)的東西，暢所欲言，離題萬里。由于S某在法庭上的一系列不認(rèn)罪表現(xiàn)，檢察官在發(fā)表公訴意見時(shí)認(rèn)為他否認(rèn)其犯罪事實(shí)，不應(yīng)當(dāng)成立自首，同時(shí)請(qǐng)求法院認(rèn)定他在整個(gè)犯罪案件中起主犯作用。由此可見，由于S某或沒有得到律師的專業(yè)指導(dǎo)，或是其固執(zhí)己見、自以為是，聽不進(jìn)律師的意見，結(jié)果導(dǎo)致他的辯護(hù)方向與他個(gè)人意愿南轅北轍、自相矛盾。

另外，律師會(huì)見過程是艱辛的。在刑事辯護(hù)全覆蓋之后，看守所安排的會(huì)見室往往是房少人多。有些看守所就三四個(gè)會(huì)見室，為了能會(huì)見上，不少律師凌晨四五點(diǎn)爬起來，帶著小板凳和干糧前往看守所排隊(duì)，排上三四個(gè)小時(shí)的隊(duì)才得以會(huì)見。起早貪黑，其中的辛苦可想而知。因此，盡責(zé)、專業(yè)的律師辦理案件的過程中是必須要去會(huì)見當(dāng)事人的，并根據(jù)案情需要安排會(huì)見次數(shù)，結(jié)合會(huì)見過程的艱辛，加之刑事案件涉及到當(dāng)事人生命、自由、尊嚴(yán)和財(cái)產(chǎn)等重大權(quán)益，律師在辦理刑事案件過程中需要花費(fèi)、投入大量的時(shí)間、精力。因此，委托人在咨詢、委托律師時(shí)應(yīng)尊重律師的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，這也有利于委托人與律師形成良好的相處關(guān)系。