本文是財富傳承君之道的第121期文章
全文共計6261個字,閱讀完約需8分鐘 在《執(zhí)行系列(一):強制執(zhí)行措施匯總》中,本團隊宏觀介紹了各類執(zhí)行標(biāo)的所對應(yīng)的執(zhí)行措施,本文將就強制執(zhí)行措施中的限制高消費及限制出境兩個重要的板塊進行分析,以期深入認識及理解這兩項重要舉措。 一、限制高消費 (一)針對自然人的限制高消費措施 根據(jù)《限制高消費規(guī)定》第三條,對于自然人而言,高消費行為有以下幾種: 1. 乘坐交通工具時,選擇飛機、列車軟臥、輪船二等以上艙位; 2. 在星級以上賓館、酒店、夜總會、高爾夫球場等場所進行高消費; 3. 購買不動產(chǎn)或者新建、擴建、高檔裝修房屋; 4. 租賃高檔寫字樓、賓館、公寓等場所辦公; 5. 購買非經(jīng)營必需車輛; 6. 旅游、度假; 7. 子女就讀高收費私立學(xué)校; 8. 支付高額保費購買保險理財產(chǎn)品; 9. 乘坐G字頭動車組列車全部座位、其他動車組列車一等以上座位等其他非生活和工作必需的消費行為。 限制高消費中重要的一項內(nèi)容為“限制子女就讀高收費私立學(xué)?!?,因公眾通常非常注重子女的教育問題,因此如因被執(zhí)行不及時履行義務(wù)導(dǎo)致子女無法入學(xué)的,通常可成為催促被執(zhí)行人及時履行義務(wù)的有力措施。但對“高收費”的認定尚未形成統(tǒng)一的標(biāo)準。針對該條款,主要從以下方面予以理解: 1. “私立學(xué)?!?/span> 《限制高消費規(guī)定》中將限制子女就讀的學(xué)校限定為私立學(xué)校,但不少公立學(xué)校收費亦不菲。廈門市中共集美區(qū)委辦公室、集美區(qū)人民政府辦公室印發(fā)《關(guān)于加快推進失信被執(zhí)行人信用監(jiān)督、警示和懲戒機制建設(shè)的實施方案的通知》規(guī)定:“子女就讀高收費學(xué)校、自費出國留學(xué)限制”,并未限定為私立學(xué)校且增加了自費出國留學(xué)的限制。但其他地區(qū)未見相關(guān)文件。 2. “高收費” 廣東省佛山市順德區(qū)人民法院于2018年7月13日發(fā)布了該區(qū)內(nèi)高收費私立學(xué)校名單,但其他法院暫未發(fā)布高收費私立學(xué)校名單。中共杭州市委統(tǒng)戰(zhàn)部于2017年9月1日發(fā)布《建議設(shè)立高收費私立學(xué)校名單庫提高對限高人員的執(zhí)行力》,建議可由各市、區(qū)、縣法院及市、區(qū)、縣教育局結(jié)合當(dāng)?shù)貐^(qū)域的經(jīng)濟發(fā)展?fàn)顩r及各學(xué)校的收費情況及收費項目構(gòu)成等因素建立“高收費私立學(xué)校名單庫”,通過新聞媒體在本區(qū)域公開,并在每學(xué)年開始前更新名單庫內(nèi)的學(xué)校名單。但該建議并未在實踐中得以廣泛推行,阻礙了執(zhí)行工作順利推進。 綜合上述兩方面因素考量,各地對于被執(zhí)行人子女就讀學(xué)校的限制可能不一致,在具體案件中,當(dāng)事人可向執(zhí)行法院及當(dāng)?shù)亟逃志唧w咨詢被執(zhí)行人的子女就讀學(xué)校是否屬于高收費私立學(xué)校。該措施并未限制或禁止被執(zhí)行人子女的受教育權(quán),被執(zhí)行人子女仍可去其他學(xué)校學(xué)習(xí)。 (二)針對單位的限制高消費措施 被執(zhí)行人為單位的,被采取限制消費措施后,被執(zhí)行人及其法定代表人、主要負責(zé)人、影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員、實際控制人不得實施前款規(guī)定的行為。因私消費以個人財產(chǎn)實施前款規(guī)定行為的,可以向執(zhí)行法院提出申請。執(zhí)行法院審查屬實的,應(yīng)予準許。 二、限制出境 (一)限制出境的對象 根據(jù)《民訴執(zhí)行解釋》第三十七條之規(guī)定,限制出境的對象如下: (1) 被執(zhí)行人為自然人的,限制出境的對象為被執(zhí)行人本身。 (2) 被執(zhí)行人為單位的,可以對其法定代表人、主要負責(zé)人或者影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員限制出境。 (3) 被執(zhí)行人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的,可以對其法定代理人限制出境。 限制出境的對象提及“法定代表人、主要負責(zé)人或者影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員”,但并不包括被執(zhí)行人股東的法定代表人,但如該等人員同時是被執(zhí)行人的主要負責(zé)人或影響被執(zhí)行人履行債務(wù)的直接責(zé)任人員,則需要對此進行審查。 案例一:五礦海南有限責(zé)任公司與洪鋼爐、??陉憙S實業(yè)有限公司其他執(zhí)行申訴執(zhí)行裁定書(最高人民法院 (2016)最高法執(zhí)監(jiān)149號) 摘要:海南高院(復(fù)議審查法院)認為:《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉執(zhí)行程序若干問題的解釋》第三十七條第一款規(guī)定:“被執(zhí)行人為單位的,可以對其法定代表人、主要負責(zé)人或者影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員限制出境?!?span style="font-family: 微軟雅黑;color: rgb(0, 0, 255);font-size: 16px;">執(zhí)行法院僅以洪鋼爐是被執(zhí)行人股東的法定代表人為由,限制其出境,不符合上述司法解釋規(guī)定,應(yīng)予糾正。 最高人民法院(申訴審查法院)認為……本案被執(zhí)行人為陸僑實業(yè)公司,海口中院在(2015)海中法執(zhí)恢字第78號裁定中明確,限制洪鋼爐出境的原因是,洪鋼爐為陸橋?qū)崢I(yè)公司的投資股東海南陸僑房地產(chǎn)開發(fā)公司法定代表人,??谥性涸谠摬枚〞兴?/span>限制出境理由確不充分。但是,在本案復(fù)議審查階段,五礦海南公司明確提出洪鋼爐系被執(zhí)行人陸僑實業(yè)公司的董事長,影響被執(zhí)行人履行債務(wù)。海南高院對此卻未核實,查明事實不清。綜上,海南高院(2015)瓊執(zhí)復(fù)字第21號執(zhí)行裁定查明事實不清,該裁定的第二項應(yīng)予撤銷,重新審查?!?/span> |
(二)解除限制出境措施的情形 根據(jù)《民訴執(zhí)行解釋》第三十八條之規(guī)定,在下列情形下,可解除限制出境措施: (1) 被執(zhí)行人履行法律文書確定的全部債務(wù)的; (2) 被執(zhí)行人提供充分、有效的擔(dān)保; (3) 申請執(zhí)行人同意的。 1.對“被執(zhí)行人提供充分、有效的擔(dān)保”的認定條件較為嚴苛 案例二:李相臣、興業(yè)銀行股份有限公司天津分行合同糾紛其他決定書(天津市高級人民法院 (2017)津司懲復(fù)2號) 摘要:申請復(fù)議人認為查封財產(chǎn)足以清償本案債務(wù),目前并不成立。首先二中院查封的在建工程房地產(chǎn)雖經(jīng)過評估,但仍需通過公開拍賣等方式予以變現(xiàn),能否變現(xiàn)及變現(xiàn)價值目前均不確定;其次綜合考慮被執(zhí)行人在本市法院的涉案情況及拍賣可能產(chǎn)生的稅費等因素,尚不能認定現(xiàn)有財產(chǎn)足以清償興業(yè)天津分行所有涉案債務(wù)。因此,在被執(zhí)行人至今未履行生效法律文書確定的全部債務(wù),亦未提供充分、有效的擔(dān)保,且申請執(zhí)行人不同意解除限制出境措施的情況下,申請復(fù)議人李相臣請求解除限制出境措施不符合相關(guān)法律規(guī)定,本院不予支持。 |
本團隊認為,雖然對于解除限制出境措施的情形需要嚴格認定,但不能將其等同于實際變現(xiàn)。在案例三中,擔(dān)保財產(chǎn)已經(jīng)過評估,可以做為擔(dān)保是否充分、有效的重要參考因素,天津市中級人民法院在該案中的說理不夠充分。 強制執(zhí)行措施的目的在于督促被執(zhí)行人及時履行義務(wù),人民法院在決定采取強制執(zhí)行措施時,應(yīng)當(dāng)考慮被執(zhí)行人是否有消極履行、規(guī)避執(zhí)行或者抗拒執(zhí)行的行為以及被執(zhí)行人的履行能力等因素。因此,在被執(zhí)行人提供擔(dān)保、且評估價格足以清償債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)認定為不具有消極履行的情形、亦可初步認定為具有履行能力,本團隊認為此情形下應(yīng)當(dāng)支持被執(zhí)行人解除限制出境措施的請求。 2.執(zhí)行法院可針對被執(zhí)行單位采取限制變更法定代表人的行為保全措施 案例三:常州高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)三維工業(yè)技術(shù)研究所有限公司、上海長征醫(yī)院合同糾紛執(zhí)行裁定書(江蘇省高級人民法院 (2017)蘇執(zhí)復(fù)52號) 摘要:常州中院強制執(zhí)行程序中對未履行義務(wù)的失信被執(zhí)行人限制其法定代表人變更登記并無不當(dāng)。《中華人民共和國民事訴訟法》第一百條規(guī)定:“人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因,使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件,根據(jù)對方當(dāng)事人的申請,可以裁定對其財產(chǎn)進行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當(dāng)事人沒有提出申請的,人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施”。根據(jù)該規(guī)定,常州中院限制蘭陵公司變更其法定代表人,于法有據(jù)。 |
3. 如公司已變更法定代表人的: (1)可能會被認定為影響公司債務(wù)的履行而不能解除原法定代表人的限制出境措施。 案例四:江蘇愛濤文化產(chǎn)業(yè)有限公司與江蘇愛濤利園酒店管理有限公司、康年酒店管理有限公司房屋租賃合同糾紛案(最高人民法院 (2015)執(zhí)申字第97號) 摘要:依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉執(zhí)行程序若干問題的解釋》第三十七條第一款規(guī)定:“被執(zhí)行人為單位的,可以對其法定代表人、主要負責(zé)人或者影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員限制出境”。本案執(zhí)行依據(jù)已經(jīng)載明吳廷元是康年公司法定代表人,且本案進入執(zhí)行程序兩年之久的情況下,康年公司均未履行執(zhí)行依據(jù)確定的義務(wù),也未在規(guī)定的期限內(nèi)履行被執(zhí)行人在執(zhí)行中應(yīng)履行之相關(guān)義務(wù)。在南京中院已對吳廷元采取限制出境措施的情況下,康年公司才向香港公司注冊處報備變更董事事宜,故南京中院決定對吳廷元采取限制出境措施和江蘇高院予以維持的執(zhí)行裁定,均符合執(zhí)行程序中設(shè)置限制出境制度的基本立法目的和精神,適用法律正確。 | 案例五:佛山市南海建漢裝飾材料廠等合同執(zhí)行裁定書(濟南市中級人民法院 (2014)濟執(zhí)復(fù)字第54號) 摘要:本案涉及的糾紛進入執(zhí)行程序后,褚延梁作為被執(zhí)行人濟南星泰公司的主要投資人和法定代表人,應(yīng)認真履行職責(zé),積極履行生效法律文書確定的義務(wù)。在案件執(zhí)行期間,褚延梁轉(zhuǎn)讓投資及辭去法定代表人的行為,客觀上影響公司義務(wù)的履行,也影響了申請執(zhí)行人的權(quán)利實現(xiàn)。因此,褚延梁以不再擔(dān)任被執(zhí)行人濟南星泰公司法定代表人,要求對其解除限制出境措施的執(zhí)行異議,缺乏事實和法律依據(jù),不應(yīng)支持。歷下區(qū)法院應(yīng)根據(jù)申請執(zhí)行人的申請,結(jié)合案件執(zhí)行需要,繼續(xù)限制褚延梁出境。 |
(2)可能會因此解除原法定代表人的限制出境措施 案例六:楊秀榮申請異議執(zhí)行裁定書(珠海市中級人民法院(2014)珠中法執(zhí)異字第2號) 摘要:被執(zhí)行人四維房產(chǎn)公司在本案執(zhí)行程序中已變更其法定代表人,并經(jīng)企業(yè)登記部門核準變更登記。本院認定楊秀榮仍擔(dān)任四維房產(chǎn)公司法定代表人,與事實不符。楊秀榮不具有四維房產(chǎn)公司董事長、董事及法定代表人身份后,對四維房產(chǎn)公司履行債務(wù)行為不再負有責(zé)任。因此,本院裁定限制楊秀榮出境不當(dāng),應(yīng)予撤銷。 |
(3)是否可解除原法定代表人的限制出境措施傾向于取決于原法定代表人是否仍屬于直接責(zé)任人。如可證明原法定代表人不再對公司債務(wù)的履行存在影響的,可對其解除措施,否則不予支持。 案例七:中建三局二公司深圳實業(yè)公司與深圳云峰花園物業(yè)有限公司工程欠款糾紛案(廣東省高級人民法院 (2011)粵高法執(zhí)復(fù)字第54號) 摘要:本院認為,陳維鋒原系云峰公司法定代表人,因云峰公司拒不履行債務(wù),深圳中院依據(jù)申請執(zhí)行人中建深圳公司的申請,作出裁定限制陳維峰出境并扣留其回鄉(xiāng)證件并無不當(dāng)。云峰 公司在深圳中院限制陳維鋒出境后解除陳維鋒董事長職務(wù),是否解除限制陳維峰出境措施,應(yīng)查清陳維峰是否仍屬于影響被執(zhí)行人云峰公司債務(wù)履行的直接責(zé)任人,是否還實際控制著云峰公司以及與云峰公司相關(guān)的股東,股權(quán)變更等情況。深圳中院認為云峰公司解除陳維峰法定代表人職務(wù)意在逃避執(zhí)行,裁定駁回陳維鋒要求解除限制出境措施的異議,但沒有查清云峰公司逃避執(zhí)行的有關(guān)事實證據(jù),屬事實不清,原裁定應(yīng)予撤銷,發(fā)回重審。 案例八:侯火炘申請復(fù)議案執(zhí)行決定書(最高人民法院 (2017)最高法執(zhí)復(fù)73號) 摘要:根據(jù)本案據(jù)以執(zhí)行的(2014)魯民四初字第8號民事判決查明的事實,侯火炘原為新大地公司的法定代表人、股東及董事。而后,新大地公司將公司的法定代表人變更為鞠厚治,而侯火炘本人也向執(zhí)行法院表示其為新大地公司與日本水產(chǎn)公司案涉貿(mào)易項目的經(jīng)辦人,在本案執(zhí)行中曾協(xié)調(diào)新大地公司的關(guān)聯(lián)公司代為清償本案債務(wù),并實際負責(zé)與申請執(zhí)行人溝通債務(wù)償還方案。綜合上述事實,可以認定侯火炘仍實際負責(zé)新大地公司的管理運營,并對該公司的債務(wù)清償安排產(chǎn)生直接影響。此外,雖然侯火炘主張其積極配合法院執(zhí)行工作,但其提出的債務(wù)償還方案尚未得到申請執(zhí)行人的認可,即截至目前新大地公司尚未履行法律文書確定的義務(wù),且未與申請執(zhí)行人達成執(zhí)行和解,限制其出境有利于保障法院執(zhí)行程序順利進行,維護債權(quán)人合法權(quán)益。因此,山東高院根據(jù)日本水產(chǎn)公司的申請,認定侯火炘為新大地公司的主要負責(zé)人、影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員,在本案執(zhí)行中對其采取限制出境措施具有事實和法律依據(jù),并無不當(dāng)。 | 案例九:工作服和安全有限公司與上海徑通實業(yè)有限公司買賣合同糾紛其他執(zhí)行裁定書(上海市第二中級人民法院 (2015)滬二中執(zhí)復(fù)議字第29號) 摘要:綜合考慮潘南在本案債務(wù)發(fā)生中所起作用等情況,盡管潘南在青浦法院對其限制出境后不再擔(dān)任徑通公司的法定代表人,但這不足以證明其對徑通公司債務(wù)履行的影響已全部消除。因此,在被執(zhí)行人徑通公司至今未履行生效判決確定的全部債務(wù),且未提供充分、有效的擔(dān)保的情況下,申請執(zhí)行人工作服公司不同意解除潘南限制出境措施的請求符合相關(guān)法律規(guī)定,本院予以支持。 |
4.公司的法定代表人以需要出境洽談業(yè)務(wù)以獲取經(jīng)營利潤用于償債為由主張解除限制措施的,不構(gòu)成法定解除理由,不予支持
案例十:黃采南與中國工商銀行股份有限公司海口海甸支行等復(fù)議執(zhí)行決定書(最高人民法院 (2016)最高法執(zhí)復(fù)68號) 摘要:黃采南提出:由于黃采南是海南中通化工進出口有限公司的法定代表人,該公司是海南省唯一擁有燃料油國營貿(mào)易經(jīng)營權(quán)的企業(yè),主要從事石油化工進出口業(yè)務(wù),出境洽談外貿(mào)合同是經(jīng)營業(yè)務(wù)所需,否則無法獲得經(jīng)營利潤以償還債務(wù)。 法院經(jīng)審查認為……本案中,海南省高級人民法院(2015)瓊民一初字第24號民事判決發(fā)生法律效力后,被執(zhí)行人黃采南未在生效法律文書確定的期限內(nèi)履行義務(wù),海南省高級人民法院對其采取限制出境等執(zhí)行措施,于法有據(jù)。黃采南主張其不存在消極履行、規(guī)避執(zhí)行或者抗拒執(zhí)行的行為,但黃采南等被執(zhí)行人至今未實際履行義務(wù),亦未與申請執(zhí)行人中國工商銀行股份有限公司??诤5橹羞_成執(zhí)行和解協(xié)議,故該項主張不能成立。黃采南還主張其作為海南中通化工進出口有限公司的法定代表人,需出境從事經(jīng)營活動,否則無法獲得經(jīng)營利潤。但該項理由并不構(gòu)成解除限制出境措施的法定條件,不應(yīng)予以支持。黃采南等被執(zhí)行人應(yīng)通過積極履行法定義務(wù)等行為,實現(xiàn)限制措施的解除。 |
公司可派出其他工作人員出境履行工作職責(zé)、洽談相關(guān)業(yè)務(wù),執(zhí)行措施并未阻礙公司正常運營,法定代表人以此為由請求解除限制出境等執(zhí)行措施,并無法律依據(jù)。如確需解除限制措施的,公司可提供充分、有效的擔(dān)?;騼斶€相關(guān)款項。 5.自然人以限制出境嚴重影響其正常生活為由請求解除限制出境措施的,不構(gòu)成法定解除理由,不予支持 案例十一:江蘇愛濤文化產(chǎn)業(yè)有限公司與江蘇愛濤利園酒店管理有限公司、康年酒店管理有限公司房屋租賃合同糾紛案(最高人民法院 (2015)執(zhí)申字第97號) 摘要:關(guān)于申訴人吳廷元是香港居民,對其采取限制出境措施嚴重影響正常生活的問題?!?/span>中華人民共和國民事訴訟法》第八條規(guī)定:“民事訴訟當(dāng)事人有平等的訴訟權(quán)利。人民法院審理民事案件,應(yīng)當(dāng)保障和便利當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利,對當(dāng)事人在適用法律上一律平等?!?span style="font-family: 微軟雅黑;color: rgb(0, 0, 255);font-size: 16px;">吳廷元雖為香港特別行政區(qū)居民,但法律面前人人平等,民事訴訟程序亦不應(yīng)對不同身份的人群適用不同的規(guī)則,此乃法治之基本精神。采取限制出境措施的目的是促使債務(wù)人及相關(guān)人員盡快履行法律文書確定的債務(wù),并不由此而影響其正常生活。其該申訴理由,亦不能成立。 |
本團隊認為,限制出境、限制高消費的目的是促使有履行能力的被執(zhí)行人盡快履行義務(wù),這決定了限制的手段必然在一定程度上影響其正常生活,才具有督促、甚至警示作用。但這種影響程度是可控且輕微的,不足以對基本生活造成影響,如以影響正常生活為由請求解除執(zhí)行措施,則將導(dǎo)致執(zhí)行措施形同虛設(shè)。 由前述規(guī)定及案例可知,無論是限制出境的對象,還是解除限制出境解除情形,在實踐中通常嚴格按照法律規(guī)定進行操作。且不得在列為失信被執(zhí)行人之后,以變更公司法定代表人其他責(zé)任人員為由請求解除限制。因此,如被執(zhí)行人為單位的,其法定代表人、主要負責(zé)人或者影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員應(yīng)當(dāng)督促公司履行相關(guān)義務(wù),否則將對相關(guān)人員的生活、工作帶來諸多不便。 強制執(zhí)行措施通過多方面對相關(guān)人員施加壓力,而促使其及時履行義務(wù),有助于維護權(quán)利人的權(quán)利,但對于部分高消費行為的認定標(biāo)準較為模糊,一定程度上影響了其可操作性。
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