被拖欠工程款應(yīng)該怎么辦?

(一)運用法律手段，防止風(fēng)險擴大。

控制工程款拖欠風(fēng)險的關(guān)鍵是控制項目的在建過程。在發(fā)生拖欠初期，除了口頭催討，更要善于運用國際上通行的函告催討方式(并做好催討記錄)。在連續(xù)催討無果或拖欠漸增的情況下，對在建項目應(yīng)及時分析，采取相應(yīng)自我保護措施。首先應(yīng)放慢施工進度，對后繼資金明顯不落實的則應(yīng)堅決停建。對資金遇有一時困難，要求墊資的，則應(yīng)協(xié)商要求建設(shè)方對已欠資金提供第三方的信用擔(dān)保。如果無法提供，則應(yīng)選擇由建設(shè)方提供實物抵(質(zhì))押的做法。

與此同時，施工企業(yè)應(yīng)爭取與建設(shè)方達成拖欠資金利息補償?shù)臅鎱f(xié)議;對長期拖欠又未能辦妥有關(guān)抵押擔(dān)保手續(xù)的，要跟蹤建設(shè)方的動向;對拖欠款較大的房產(chǎn)開發(fā)項目還應(yīng)不失時機地實行訴訟保全，以防止其在施工企業(yè)不知情的情況下，將建設(shè)項目抵押給第三者。

(二)按照國際慣例，深化中間結(jié)算。

建筑產(chǎn)品的結(jié)算周期很長，造價的爭議常導(dǎo)致拖欠款債權(quán)不落實，使施工企業(yè)訴訟無據(jù)。因此，按照估計慣例，加強工程進度款的中間結(jié)算就顯得尤為重要。它有幾個方面的意義：

1、按照合同約定，及時結(jié)清每一個階段的工程款。實際上，單純的合同的尾款數(shù)額在整個工程價款中的比例一般不會很高，及時結(jié)清每一個階段的工程款就可以大大降低竣工結(jié)算的壓力;

2、如果進度款不能中間結(jié)清，那么施工單位至少要將欠付的工程進度款的數(shù)額與業(yè)主確定下來，這對減少竣工結(jié)算的麻煩是有利的，對發(fā)生合同糾紛后施工企業(yè)尋求法律支持也是非常有利的;

3、強調(diào)工程進度款的中間結(jié)算，并不意味著可以放松竣工結(jié)算。實際上竣工工程的拖欠款風(fēng)險性是很大的，必須在竣工后及時辦理竣工結(jié)算。作為施工企業(yè)，首先要收集并整理好原始憑據(jù)，抓緊建設(shè)方實物供料的結(jié)算和已付工程款的核對，為竣工結(jié)賬創(chuàng)造條件;竣工拖欠一旦發(fā)生，清理催討要落實責(zé)任制，并輔以對責(zé)任人考核的獎罰激勵措施;對久拖不決、風(fēng)險較大拖欠款則應(yīng)不失時機地付諸法律，按合同法第286條的規(guī)定，申請法院對拖欠工程實施折價、拍買，以獲優(yōu)先受償。

工程款被拖欠嚴重損害了企業(yè)或個人的根本利益。為了避免這種情況的發(fā)生，我們不僅應(yīng)該學(xué)會預(yù)防，還要對工程建設(shè)的各個環(huán)節(jié)都要重視。一旦產(chǎn)生糾紛，您可以選擇協(xié)商或訴訟等方式解決問題，以防止風(fēng)險的擴大。同時，在解決問題的過程中，您可以找律師幫忙，這樣可以最大程度的維護自己的合法權(quán)益。

拖欠工程款的官司中應(yīng)當(dāng)注意哪些問題?

(一)訴前準備

1、施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)認識到，平時經(jīng)營活動是要為今后的可能訴訟收集證據(jù)，這樣管理活動就規(guī)范。民事訴訟法規(guī)定“誰主張，誰舉證”。實務(wù)操作中，應(yīng)讓意關(guān)鍵證據(jù)的保全。合同履行中，因發(fā)包人資金不到位，造成停工，在發(fā)包人不愿出具任何書面憑證情況下，為了防范于未然，承包人可書面催款。主要內(nèi)容為“不付工程款，即將停工。而催告款內(nèi)容交公證處核對，在其監(jiān)督下發(fā)送給發(fā)包單位，最后由公證處出具公證文書。

2、施工企業(yè)應(yīng)選擇起訴的最佳時機，最佳時機包括如下幾個條件。

(1)涉案工程已驗收并交付使用;

(2)雙方已經(jīng)結(jié)算并簽字蓋章。

(二)訴訟主體的確定

1、一般而言，糾紛的當(dāng)事人指發(fā)包人與承包人。

企業(yè)可按合同約定確定相應(yīng)的對方當(dāng)事人。但企業(yè)本身主體又較為復(fù)雜，設(shè)有子公司、分公司、工程處、項目經(jīng)理部。其中子公司具備獨立法人資格，有權(quán)成為民事訴訟的原告或被告。分公司若領(lǐng)有工商部門營業(yè)執(zhí)照的，屬于民事訴訟法規(guī)定的“其他組織”，也享有民訴土體資格。而工程處是否能成為民訴主體，要看是否經(jīng)工商部門登記。而項目經(jīng)理不具法人資格，也非獨立核算的內(nèi)部機構(gòu)，無權(quán)以自己的名義起訴與被訴。另外施工企業(yè)名稱變更情況較多，訴訟中應(yīng)以變更后的經(jīng)濟實體為訴訟當(dāng)事人，并向法院提供工商部門變更登記資料。被告主體錯誤后，在起訴標的較大情況下，原告人與其撤訴后重新起訴，倒不如讓主審法院駁回本方訴請，原因在于原告撤訴還需承擔(dān) 50%的受理費，而裁定駁回時原告只需承擔(dān)更少的受理費。原告起訴時，如被告屬企業(yè)法人時，原告不提供企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照不影響法院審理判決;如被告屬企業(yè)法人分支機構(gòu)，則原告應(yīng)提交被告已經(jīng)工商部門注冊的依據(jù)，否則法院很可能以“原告末充分舉證證明被告已經(jīng)工商部門登記，從而無法證明被告具合格主體資格”為由，駁回原告起訴。

(三)訴訟請求的確立與法院主管管轄

1、訴訟請求確立的基礎(chǔ)是合同價款，而不同價款方式約定，導(dǎo)致最終訴訟請求不同。合同價款方式有固定價格，可調(diào)整價格，成本加酬金三種。在工程總造價巳定，對方陸續(xù)交付部分工程款情況下，若我們?nèi)鄙賹Ψ綄嵡饭こ炭畹淖C據(jù)，可以以總造價為標的起訴。庭審時被告為了減輕自己民事責(zé)任，必然提供相應(yīng)證據(jù)證明其已付工程款，最終法院會按雙方證據(jù)綜合裁判。

2、基于施工企業(yè)被動交易地位，現(xiàn)行立法對施工企業(yè)權(quán)益保護有所加強?！逗贤ā返?/span>286條規(guī)定：建設(shè)廠程承包人享有工程折價拍賣后的優(yōu)先受償權(quán)。而行使該權(quán)利往往通過法院實現(xiàn)。因而施工企業(yè)在確認訴請時，特別應(yīng)加一條“請求判令原告享有對涉案工程的優(yōu)先受償權(quán)”。

3、級別管轄變通：根據(jù)民事訴訟法第 25條規(guī)定，當(dāng)事人約定不得違反級別管轄。但實際操作中，仍可靈活變通?？赏ㄟ^增加標的額以提高級別管轄;也可以分解標的，立案后再追加請求的方案將原本由中院管轄案件交由基層法院管轄。

(四)調(diào)解策略

調(diào)解意味著雙方在利益上的妥協(xié)、讓步。作為原告人最擔(dān)心的是，原告人在利益上作出較大讓步后，被告人又不履行和解協(xié)議，致使原告人已放棄的訴請無法恢復(fù)?！睹穹ㄍ▌t》、《合同法》中關(guān)于附條件法律行為的相應(yīng)規(guī)定給我們帶來了一定啟發(fā)。若被告當(dāng)前無法足額清償，但之后就可能有設(shè)備變賣款，拆遷補助款和保險賠款等未來現(xiàn)金流入，可考慮分期歸還方案。在制定方案時我們可巧妙地設(shè)計附條件成就條款。第一期付款既要體現(xiàn)我方柞出重大讓步，又要讓被告實際上無法完全履行，追加一句話：“若一期不履行，原告可全額申請執(zhí)行”。這就是附條件法律行為的體現(xiàn)。

拖欠工程款的利息應(yīng)該怎樣計算?

關(guān)于墊資款利息問題司法解釋有明確的規(guī)定：當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當(dāng)事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當(dāng)事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。即“有約定的按約定，上限是銀行;無約定的無利息”。

拖欠工程款的利息應(yīng)當(dāng)從何時開始計算?

關(guān)于拖欠工程款的利息。利息起算時間：利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：

1、建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日;

2、建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日;

3、建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。

利息的計算標準：當(dāng)事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理;沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。即“有約定的按約定，上限是四倍;無約定的按銀行”。

有哪些避免被拖欠工程款的辦法?

(一)施工企業(yè)要樹立風(fēng)險意識，從合同源頭預(yù)防建設(shè)單位違約。

施工企業(yè)在投標及簽訂合同時，一定要樹立風(fēng)險意識，在投標文件和施工合同中約定建設(shè)單位不驗收工程、不接收工程、不接收或回復(fù)結(jié)算書、不簽訂結(jié)算定案的處理方式，并約定建設(shè)單位不按時支付工程款的違約責(zé)任。這樣不僅可以對建設(shè)單位起到威懾的作用，讓其不得不關(guān)注合同約定，從而不敢過分違約，而且在其違約時，施工企業(yè)可以通過合同文件要求建設(shè)單位承擔(dān)違約責(zé)任。

(二)施工過程中，要配齊管理人員，按約組織施工，認真保存施工資料。

施工過程中，一定要為項目部配齊管理人員，這樣可以有效發(fā)揮項目的組織和管理作用，不僅可以保證施工的順利進行，而且可以及時簽訂各種單證，真正保存好施工資料，最終達到縮短工期、節(jié)省成本、增加利潤的目的，為有理有據(jù)的進行工程結(jié)算打下堅實的基礎(chǔ)，即使最終無法達成結(jié)算，也完全可以根據(jù)施工資料起訴，使自己立于不敗之地。

(三)工程完工后，抓緊整理竣工資料并進行報驗。

整理竣工資料并報驗可以確認工程的竣工日期，即使建設(shè)方不急于接收成品，或故意拖延接收，也要及時將竣工資料提交建設(shè)單位和監(jiān)理公司(要求他們簽收或記入監(jiān)理工作記錄，記入本方施工日志)，以證明施工方的實際竣工時間，避免工期違約責(zé)任。

如果建設(shè)單位拒絕驗收并接收工程，施工企業(yè)要注意保存提交竣工資料和竣工驗收報告的證據(jù)，并按照合同約定要求甲方承擔(dān)違約金;若建設(shè)單位著急使用，施工企業(yè)可拒絕交付工程，從而迫使建設(shè)單位付款;但只可以控制工程不交，而不應(yīng)拖延竣工資料提交，因為提交竣工資料是施工企業(yè)的法定義務(wù)，否則打起官司，施工企業(yè)無法證明自己什么時候竣工，甚至還要承擔(dān)延期交工責(zé)任。

(四)盡快編制《結(jié)算書》

在制作《結(jié)算書》時，必須事先把所有單證逐號搜集齊全并與監(jiān)理進行核對，內(nèi)容存有瑕疵的要設(shè)法加以完善，委托有經(jīng)驗的造價師幫助制作《結(jié)算書》，漏算、少算是沒有人會主動給你添的(甚至不允許你補充修改報送);結(jié)算書編著完畢后要再進行詳細的審核，若發(fā)現(xiàn)遺漏時應(yīng)及時補充，發(fā)現(xiàn)錯誤時應(yīng)及時變更(若已經(jīng)提交且建設(shè)方未回復(fù)，可補充申報或變更申報)。

(五)進行結(jié)算談判

建設(shè)方在審核施工企業(yè)提供的《結(jié)算書》時，一般會委托造價師和律師對施工方提供的結(jié)算書進行審核，然后將能夠定案的部分進行定案，然后對于其審核掉的部分會分為三類，一類是應(yīng)該給施工企業(yè)的，一類是可以給施工企業(yè)的，一種是不能給施工企業(yè)的。施工企業(yè)只有明白建設(shè)方的三種策略，才能做到心中有數(shù)(決不讓步、努力爭取，作為談判籌碼)，并制定相應(yīng)的應(yīng)對方案。

對于建設(shè)方審掉、審低的項目，施工企業(yè)應(yīng)該委托造價師和律師全程協(xié)助談判(可根據(jù)談增額計算相應(yīng)的服務(wù)費用)，針對合同、預(yù)算、單證、政策性文件、公布的市價等進行核對，凡有依據(jù)的必須據(jù)理力爭。對于爭議部分，可通過談判分次解決，每次談判都要形成會議紀要，各方簽字確認;每次談判達成一致的，在每項后列明各方觀點，并寫明雙方最終協(xié)商一致的結(jié)果;沒有達成一致的，也在每項后列明雙方觀點，留在下次談判時解決;每次談判都要盡量縮小爭議范圍，便于訴訟。

(六)除了訴訟手段，施工方也可以采取私立救濟手段

1、以房抵債法

若建設(shè)單位無法支付工程款，但有房屋或在建工程，施工企業(yè)可以與建設(shè)單位簽訂《以房抵債協(xié)議》，約定將建設(shè)單位已經(jīng)取得預(yù)售許可證、沒有被抵押、沒有被查封等不存在權(quán)屬爭議的房屋，按照評估或者雙方商定的價格抵給施工企業(yè)，代替以貨幣形式支付工程款，從而履行支付工程款的義務(wù)。在簽訂《以房抵債協(xié)議》時，為了避免合同效力風(fēng)險、房產(chǎn)公司違約風(fēng)險及重復(fù)納稅的風(fēng)險，施工企業(yè)要與建設(shè)單位及時辦理結(jié)算，明確結(jié)算金額;選擇沒有權(quán)屬爭議的房屋;在合同中設(shè)定科學(xué)的收付款流程，明確約定房地產(chǎn)公司的違約責(zé)任;設(shè)定合理的買賣形式，避免重復(fù)納稅。

2、延伸清欠法

可以通過承接續(xù)建工程;與甲方共同找建設(shè)單位落實資金等方式收回工程欠款;幫助房產(chǎn)商推銷房屋，用收房收入償還欠款;撮合供料商購買商品房抵消我方所欠料款。

3、債權(quán)轉(zhuǎn)讓法

即三角抹賬，通過債權(quán)債務(wù)整合達到債權(quán)債務(wù)消滅的目的。