公司設(shè)立限合伙企業(yè)作為員工股權(quán)激勵(lì)平臺(tái)，公司與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)關(guān)系后，勞動(dòng)者喪失繼續(xù)在有限合伙企業(yè)中擔(dān)任合伙人的資格，有限合伙企業(yè)可要求確認(rèn)勞動(dòng)者退伙。

一、蘭世華于2008年10月20日入職五舟公司。

二、廣州鑫而行股權(quán)投資合伙企業(yè)（有限合伙）（以下簡(jiǎn)稱“鑫而行企業(yè)”）系為對(duì)五舟公司的員工實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃而設(shè)立的持股平臺(tái)。鑫而行企業(yè)共有2名普通合伙人和31名有限合伙人，蘭世華為鑫而行企業(yè)的一名有限合伙人。

三、根據(jù)《廣州鑫而行股權(quán)投資合伙企業(yè)（有限合伙）合伙協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議》規(guī)定，如有限合伙人在被投資公司或其子公司任職未滿2年（自本協(xié)議簽署之日起至批準(zhǔn)離職日），有限合伙人應(yīng)當(dāng)自提出書面離職申請(qǐng)日起30日內(nèi)一次性轉(zhuǎn)讓其所持有的合伙企業(yè)的所有股份，普通合伙人以其實(shí)繳出資金額和同期銀行存款利息合計(jì)金額購(gòu)買該有限合伙人轉(zhuǎn)讓的本合伙企業(yè)中的股份。

四、五舟公司于2016年2月5日與蘭世華解除勞動(dòng)關(guān)系。后經(jīng)法院判決認(rèn)定，五舟公司系違法解除勞動(dòng)合同，判決賠償蘭世華1242902元。

五、2016年8月11日，鑫而行企業(yè)作出合伙人會(huì)議決議，決議內(nèi)容為鑫而行有限合伙人包括蘭世華在內(nèi)的四人從五舟公司離職，屬于合伙協(xié)議及其補(bǔ)充協(xié)議所規(guī)定的應(yīng)當(dāng)退伙的情形。但由于蘭世華等故意不配合鑫而行企業(yè)辦理合伙人退伙手續(xù)，給鑫而行企業(yè)造成損失，因此經(jīng)其他合伙人一致同意，決議將該四名合伙人除名。

六、鑫而行企業(yè)向法院起訴請(qǐng)求判令:1.確認(rèn)蘭世在鑫而行企業(yè)退伙；2.蘭世華協(xié)助鑫而行企業(yè)辦理退伙工商變更手續(xù)。一審廣州市黃埔區(qū)人民法院駁回了鑫而行企業(yè)的訴訟請(qǐng)求。

七、廣州中院二審改判支持了鑫而行企業(yè)的訴訟請(qǐng)求。

盡管本案中合伙協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議僅約定，合伙人主動(dòng)從公司離職的情況下應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)讓其持有的合伙份額。但是，鑫而行企業(yè)系為對(duì)員工實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃而設(shè)立的持股平臺(tái)。在蘭世華已經(jīng)與五舟公司解除勞動(dòng)關(guān)系的情況下，蘭世華不再是鑫而行企業(yè)投資公司或其子公司的員工，則不再是鑫而行企業(yè)實(shí)施員工股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的對(duì)象，應(yīng)從鑫而行企業(yè)退伙。且鑫而行企業(yè)已經(jīng)于2016年8月11日召開合伙人會(huì)議，作出了對(duì)蘭世華的合伙除名決定，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定蘭世華退伙，蘭世華應(yīng)當(dāng)協(xié)助鑫而行企業(yè)辦理退伙的工商變更登記。

特別需要說明的是，鑒于蘭世華系因五舟公司違法解除勞動(dòng)關(guān)系導(dǎo)致從鑫而行企業(yè)退伙，其因此所遭受的損失可另循法律途徑解決。

一、本案中法院最終確認(rèn)蘭世華從鑫而行企業(yè)退伙的主要法律依據(jù)是合伙企業(yè)法第四十八條第一款第（四）項(xiàng)規(guī)定的“法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格”，但實(shí)際上本案的合伙協(xié)議即補(bǔ)充協(xié)議僅約定，合伙人主動(dòng)從公司離職的情況下應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)讓其持有的合伙份額，而未約定在公司違法解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)合伙人亦應(yīng)轉(zhuǎn)讓其合伙份額。因此，本書作者認(rèn)為鑫而行企業(yè)能在本案的二審中取得勝訴判決是十分幸運(yùn)的?？紤]到實(shí)踐中設(shè)立有限合伙作為持股平臺(tái)的方式十分普遍，這提醒公司在制定合伙協(xié)議時(shí)一定要約定清楚退伙的條件，約定合伙人必須具備公司員工身份，否則其從公司離職時(shí)公司也難以強(qiáng)制要求其從合伙企業(yè)中退伙。

二、考慮到喪失公司員工身份的同時(shí)也可能會(huì)喪失在持股平臺(tái)中中的份額，對(duì)于勞動(dòng)者來(lái)說，要在公司違法解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)事先確定好訴訟策略，慎重選擇是否同意解除勞動(dòng)關(guān)系還是要求繼續(xù)履行勞動(dòng)關(guān)系。當(dāng)然，即使勞動(dòng)者因此失去合伙份額，也仍然有權(quán)要求公司（或合伙企業(yè)）對(duì)該部分的損失予以賠償。

《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》

第四十八條　合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：

（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；

（二）個(gè)人喪失償債能力；

（三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；

（四）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；

（五）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

合伙人被依法認(rèn)定為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。

本院認(rèn)為，本案為退伙糾紛。本案二審爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：鑫而行企業(yè)是否具備將蘭世華從合伙企業(yè)除名的合法事由？對(duì)此，本院認(rèn)為：涉案《廣州鑫而行企業(yè)股權(quán)投資合伙企業(yè)（有限合伙）合伙協(xié)議》、《廣州鑫而行企業(yè)股權(quán)投資合伙企業(yè)（有限合伙）合伙協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議》雖未對(duì)合伙人被鑫而行企業(yè)投資公司或其子公司辭退的情形提供解決方案，但根據(jù)雙方當(dāng)事人的陳述及協(xié)議約定的內(nèi)容分析，鑫而行企業(yè)系為對(duì)員工實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃而設(shè)立的持股平臺(tái)。在蘭世華已經(jīng)與五舟公司解除勞動(dòng)關(guān)系的情況下，蘭世華不再是鑫而行企業(yè)投資公司或其子公司的員工，則不再是鑫而行企業(yè)實(shí)施員工股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的對(duì)象，應(yīng)從鑫而行企業(yè)退伙。且鑫而行企業(yè)已經(jīng)于2016年8月11日召開合伙人會(huì)議，作出了對(duì)蘭世華的合伙除名決定。鑫而行企業(yè)雖未能提交證據(jù)證明該除名通知已由其向蘭世華成功送達(dá)，但一審法院于2017年9月17日送達(dá)給蘭世華本案訴訟材料的時(shí)間，可視為有效送達(dá)，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定蘭世華于2017年9月17日退伙，蘭世華應(yīng)當(dāng)協(xié)助鑫而行企業(yè)辦理退伙的工商變更登記。

鑒于蘭世華因五舟公司違法解除勞動(dòng)關(guān)系導(dǎo)致從鑫而行企業(yè)退伙，其因此所遭受的損失可另循法律途徑解決。

廣州市中級(jí)人民法院，廣州鑫而行股權(quán)投資合伙企業(yè)、蘭世華退伙糾紛二審民事判決書[（2018）粵01民終7204號(hào)]