2019-03-22 14:16:01 | 來(lái)源：人民法院報(bào) | 作者：睢曉鵬

　　桑德拉·戴·奧康納和魯斯·巴德·金斯伯格是美國(guó)聯(lián)邦最高法院首位和第二位女性大法官?！稖厝岬恼x》是兩位女性大法官的合傳，講述了她們?cè)诿绹?guó)女性解放事業(yè)中的殊勛茂績(jī)（作者琳達(dá)·赫什曼將兩位大法官的人生傳奇融為一體的布局謀篇頗為巧妙）；同時(shí)也描繪了美國(guó)自20世紀(jì)以降女權(quán)主義運(yùn)動(dòng)波瀾壯闊的畫卷。閱讀此書，對(duì)女性與法學(xué)有興趣的讀者，可以一窺美國(guó)女權(quán)主義法學(xué)的奧義；從事司法工作的讀者，則可以領(lǐng)略?shī)W康納、金斯伯格的傳奇人生和司法哲學(xué)。作為司法工作者，筆者讀后深受教益和啟發(fā)，特撰此文。

　　人生故事

　　奧康納和金斯伯格都可稱得上美國(guó)司法史上的傳奇人物，兩人的人生故事，以不同的方式展開，又有頗多的相似之處。

　　1930年，奧康納出生于美國(guó)亞利桑那州東南部的一個(gè)牧場(chǎng)，父親哈里·戴是一個(gè)高調(diào)、保守，信奉自力更生、自我負(fù)責(zé)的純粹自由市場(chǎng)主義者。作者記錄了奧康納15歲時(shí)的一個(gè)故事：她給父親和牧場(chǎng)里的工人送午飯，開卡車橫跨偏僻的大牧場(chǎng)，但在穿越地圖上未標(biāo)明的區(qū)域時(shí)車爆胎了。15歲的奧康納費(fèi)盡力氣更換了輪胎，可是仍然遲到了。父親并沒(méi)有因?yàn)閵W康納自己修車胎而贊揚(yáng)她，相反，他責(zé)怪她：“你本應(yīng)該出發(fā)的早一些?！睆倪@件事上，奧康納學(xué)來(lái)的真理是：不要給意外找借口。這成為奧康納一生的信條，她心懷平等的價(jià)值觀，即使面對(duì)不公也不會(huì)抱怨。

　　與奧康納不同，金斯伯格出生在布魯克林第九大街東邊的復(fù)式樓內(nèi)，父親是來(lái)自俄國(guó)的猶太移民。金斯伯格兩歲的時(shí)候，姐姐因?yàn)槟X膜炎去世了，她成了家里唯一的孩子。童年的金斯伯格，每周都會(huì)和母親外出一次：她去圖書館兒童部，母親則去做頭發(fā)。但這種舒適并且完美的生活在她14歲那年戛然而止。那一年，母親得了宮頸癌，并且在她從詹姆斯·麥迪遜高中畢業(yè)的前一天離開了人世。母親希利亞·巴德對(duì)金斯伯格的影響很大，四十年后，她在白宮接受大法官提名時(shí)，曾經(jīng)感慨：“假如她（其母親）生活在一個(gè)女性可以追求、實(shí)現(xiàn)夢(mèng)想，女兒與兒子被一視同仁的年代，我要祈禱能做到她本可以做到的一切?！?br>
　　此后兩位大法官的人生軌跡幾乎是相同的：兩人都接受了良好的高等教育，奧康納就讀于斯坦福大學(xué)，金斯伯格就讀于康奈爾大學(xué)；兩人在大學(xué)期間都遇到了自己的精神導(dǎo)師，受他們的影響，奧康納和金斯伯格都決定學(xué)習(xí)法律并且分別進(jìn)入斯坦福和哈佛大學(xué)法學(xué)院；兩人學(xué)習(xí)成績(jī)優(yōu)異，奧康納是《法律評(píng)論》的編輯，入選法學(xué)院優(yōu)等生協(xié)會(huì)，金斯伯格則在顧及丈夫（馬丁·金斯伯格，金斯伯格的哈佛學(xué)長(zhǎng)，在法學(xué)院的第三年被查出睪丸癌）和自己學(xué)業(yè)的同時(shí)，又能作為唯一的女性在《法律評(píng)論》完成工作?？墒牵煽?jī)傲人的奧康納和金斯伯格的求職之路都不順利，奧康納經(jīng)歷了四十多次失敗，甚至其通過(guò)自己的私人關(guān)系找到的一家律師事務(wù)所也僅僅只愿意給她提供助理職位，原因僅僅是因?yàn)樗桥?；金斯伯格也一樣，她被推薦到聯(lián)邦最高法院大法官法蘭克福和聯(lián)邦上訴法院法官勒尼德·漢德那里實(shí)習(xí)，都被拒絕了，拒絕的理由也同樣是性別問(wèn)題。

　　切身感受到女性所受到的歧視的奧康納和金斯伯格分別開始她們的女性解放事業(yè)。奧康納主張從下而上的變革，她從一個(gè)暫時(shí)無(wú)力支付工作報(bào)酬的政府部門開始了職業(yè)生涯，此后成功地進(jìn)入亞利桑那州立法機(jī)構(gòu)，并且當(dāng)選美國(guó)有史以來(lái)第一位州立法機(jī)構(gòu)女性領(lǐng)袖；金斯伯格主張自上而下的變革，她參加美國(guó)公民自由聯(lián)盟成為一名民權(quán)律師，通過(guò)一個(gè)個(gè)打到聯(lián)邦最高法院的官司爭(zhēng)取女性權(quán)利，被稱為女性運(yùn)動(dòng)的瑟古德·馬歇爾（美國(guó)種族平權(quán)運(yùn)動(dòng)的傳奇人物，聯(lián)邦最高法院大法官）。奧康納后來(lái)通過(guò)競(jìng)選成為州地方法院法官，金斯伯格則被任命為聯(lián)邦上訴法院法官。她們的交集發(fā)生在1983年，兩人通過(guò)第十四屆婦女和法律大會(huì)相識(shí)。此后，隨著金斯伯格于1993年成為第二位女性大法官，兩人共事12年，直至奧康納于2006年因照顧患有阿爾茨海默病的丈夫而辭職。奧康納就任時(shí)的最高法院被稱為桑德拉女王的法院；奧康納辭職后，面對(duì)日漸保守的最高法院，金斯伯格成了“偉大的異見者”并迅速在網(wǎng)絡(luò)上走紅，網(wǎng)友們?yōu)樗浿屏烁枨?，制作了名為“魯斯·斯?nèi)德·金斯伯格”的圣誕玩具，她成了互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的女英雄。

　　堅(jiān)實(shí)的理論基礎(chǔ)、鍥而不舍的信念和成長(zhǎng)過(guò)程中受家庭熏陶所形成的柔而韌的性格特點(diǎn)，是她們走向成功的關(guān)鍵。這或許便是兩位女性大法官的人生故事給我們帶來(lái)的啟示。

　　司法哲學(xué)

　　法律人追求的正義是一個(gè)歷史的概念，隨著時(shí)代的發(fā)展而具有不同的內(nèi)涵。某項(xiàng)法律制度，在彼時(shí)可能為蜜糖，在此時(shí)可能毒若砒霜。比如在生產(chǎn)力相對(duì)低下的時(shí)代，人們必須集中相對(duì)短缺的物質(zhì)財(cái)富以求生存和發(fā)展，所以對(duì)“諸祖父母、父母在而子孫別籍異財(cái)者，徒三年”（《唐律·戶婚》）是符合正義的制度；而當(dāng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展使物質(zhì)基礎(chǔ)足以支撐人們更多地追求個(gè)體自由時(shí)，上述規(guī)則就成了阻礙歷史發(fā)展的絆腳石。但把砒霜改造成蜜糖，卻不是一蹴而就的事。任何一項(xiàng)法律制度的進(jìn)步，都是在現(xiàn)有社會(huì)制度的基礎(chǔ)上，一小步一小步推進(jìn)的，當(dāng)我們?cè)俅位赝瑴婧Ｒ呀?jīng)變成桑田。奧康納和金斯伯格顯然深諳其中的道理，她們的判決既充滿了卓見、勇氣和智慧，又克制了希望通過(guò)某個(gè)判決而徹底改變社會(huì)的沖動(dòng)。

　　筆者先舉一個(gè)奧康納的例子。奧康納的強(qiáng)項(xiàng)不是創(chuàng)造出新的規(guī)則，而是謹(jǐn)慎地運(yùn)用既有的規(guī)則來(lái)左右案件的走向。文森案中，年輕女孩米歇爾·文森在銀行做出納實(shí)習(xí)生，試用期內(nèi)，銀行經(jīng)理西德尼·泰勒“邀請(qǐng)她共進(jìn)晚餐，并且在用餐過(guò)程中暗示她去汽車旅館發(fā)生性關(guān)系”。在泰勒威脅要讓她丟掉工作后，她屈服了。之后的幾年里，他們發(fā)生了四五十次性關(guān)系，而且泰勒在工作期間還多次性騷擾甚至數(shù)次強(qiáng)奸文森。在泰勒以與性騷擾完全無(wú)關(guān)的理由解雇文森后，文森向法院提起了訴訟。

　　官司最終打到了聯(lián)邦最高法院。大法官們一致認(rèn)為只要存在性騷擾事實(shí)就符合可訴標(biāo)準(zhǔn)，即使文森非因性騷擾事件被解雇。爭(zhēng)議是銀行是否應(yīng)對(duì)泰勒的行為承擔(dān)責(zé)任。4名自由派大法官認(rèn)為只要女性員工在工作場(chǎng)所受到性騷擾，那么銀行就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任；4名保守派大法官則認(rèn)為文森需要證明銀行對(duì)泰勒的荒唐行徑知情，或者銀行有義務(wù)以某種方式監(jiān)督其員工的行為，從而知曉可能正在發(fā)生的惡性事件時(shí)，銀行才對(duì)泰勒的行為負(fù)責(zé)。

　　顯然，如果采用嚴(yán)格責(zé)任，雇主就會(huì)采取相應(yīng)措施控制工作場(chǎng)所的性騷擾行為，這樣的結(jié)論對(duì)女性更有利。但是奧康納卻投票支持了保守派大法官的意見。奧康納當(dāng)時(shí)的書記官推測(cè)她有一個(gè)復(fù)雜而精妙的策略：“或許她認(rèn)為這種情況非常糟糕，以至于連保守派都愿意接受關(guān)于性騷擾的理論，不過(guò)如果我（指奧康納）改變立場(chǎng)轉(zhuǎn)而支持自由派，他們（指保守派）可能會(huì)撰寫一些協(xié)同意見，這會(huì)導(dǎo)致達(dá)成共識(shí)更加困難。”奧康納的投票至少保證了在性騷擾一事上取得了9位大法官的一致意見，至于責(zé)任問(wèn)題，可以在以后的案件中解決。

　　我們?cè)賮?lái)看一看金斯伯格的做法。早在做律師時(shí)，金斯伯格就一直非常在意案件是否能夠按照一定的順位遞交法院——這能最大限度地促進(jìn)構(gòu)建一個(gè)漸趨完善的判決體系。她曾經(jīng)說(shuō)過(guò)：“并不是所有女權(quán)問(wèn)題都應(yīng)該現(xiàn)在提起訴訟，因?yàn)橛幸恍┳⒍〞?huì)失敗?？紤]到目前的政治氛圍，還可能阻礙我們推進(jìn)女權(quán)法律的整體進(jìn)程?！?br>
　　成為大法官后金斯伯格曾代表聯(lián)邦最高法院撰寫弗吉尼亞軍事學(xué)院案。該案中，弗吉尼亞軍事學(xué)院拒絕招收女生。弗吉尼亞軍事學(xué)院自稱奉行“對(duì)抗文化”，而對(duì)抗的方式專門適用于男性。學(xué)院將新生隔離，使他們?cè)馐苡蓪W(xué)生運(yùn)作的儀式化的“欺辱”，施加沉重的榮譽(yù)準(zhǔn)則并剝奪所有學(xué)生的隱私或庇護(hù)。只有通過(guò)考驗(yàn)的學(xué)員，才會(huì)被“納入”弗吉尼亞軍事學(xué)院的政治體系中。6位大法官支持判決該校必須招收女生，最后指定由金斯伯格撰寫法院意見。

　　雖然在美國(guó)公民自由聯(lián)盟時(shí)，金斯伯格就主張應(yīng)將性別歧視等同于種族歧視，但在得到該案撰寫判決意見的機(jī)會(huì)時(shí)，她并沒(méi)有采用這個(gè)激進(jìn)的觀點(diǎn)，因?yàn)榻鹚共裣Ｍ玫脚云降鹊淖顝V泛多數(shù)意見。她援引了奧康納在霍根案中已經(jīng)成功確立的標(biāo)準(zhǔn)，即州因?yàn)槲茨芴峁└ゼ醽嗆娛聦W(xué)院性別區(qū)分“超乎尋常、具有說(shuō)服力的正當(dāng)理由”而敗訴，同時(shí)通過(guò)確認(rèn)“考慮到該學(xué)院在整個(gè)國(guó)家以及弗吉尼亞歷史進(jìn)程中性別歧視的不良過(guò)往，其立場(chǎng)值得懷疑”提升了審查標(biāo)準(zhǔn)。

　　回首奧康納和金斯伯格在她們作為女性畢業(yè)求職中遇到的困境，再審視當(dāng)下女性在美國(guó)各行各業(yè)中取得的輝煌成就，我們不得不承認(rèn)，正是奧康納、金斯伯格這樣的法律人務(wù)實(shí)地逐步推進(jìn)，才帶來(lái)了翻天覆地的進(jìn)步。這一點(diǎn)，或許兩位大法官的司法哲學(xué)可以給司法工作者一些啟發(fā)。

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