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淺析首封對財產(chǎn)處分權和債權受償比例的影響

 湘西黃老邪 2019-03-19
      在不良資產(chǎn)的處置實踐中,無論是采取批量轉讓或自主清收,能否對債務關聯(lián)人資產(chǎn)的進行首封往往對處置結果影響較大,本文論述了首封的概念、首封的財產(chǎn)處分權及其限制和首封對于債權受償比例的影響。




一首封的概念

查封是指在對債務關聯(lián)人財產(chǎn)進行封存的一種財產(chǎn)保全措施,在司法實踐中經(jīng)常會說到“首封”,首封是“首輪查封”、“首先查封”的簡稱,與其相對應的是“輪候查封”。最高人民法院在“蘭州通用電器公司訴蘭州匯銀貸款公司”一案認為:輪候查封在性質(zhì)上不屬于正式查封,并不產(chǎn)生正式查封的效力。輪候查封產(chǎn)生的僅是一種預期效力,類似于效力待定的行為。

換言之,一個資產(chǎn)上有效力的查封只能有一個,通常我們所說的首封便是指唯一有效的、真正的查封。訴訟前、訴訟中和執(zhí)行中均可取得首封。

二首封的處分權及其限制     

如上所述,首封是真正能產(chǎn)生效力的查封,那首封的效力為何?

首封的效力為取得財產(chǎn)的程序法上的處分權,即首封人取得財產(chǎn)的處分權,同時從法律上阻止了他人的處分權,但普通債權人首封處分權與優(yōu)先債權人擔保物權產(chǎn)生沖突時,首封的處分權的行使時間會受到限制。


1.首封處分權的依據(jù)。 

一方面,首封人取得財產(chǎn)的唯一處分權。按照《最高人民法院關于首先查封法院與優(yōu)先債權執(zhí)行法院處分查封財產(chǎn)有關問題的批復》(下《查封批復》)第1條規(guī)定:執(zhí)行過程中,應當由首先查封、扣押、凍結法院負責處分查封財產(chǎn)。民訴法解釋第486條:“對被執(zhí)行的財產(chǎn),人民法院非經(jīng)查封、扣押、凍結不得處分?!睋Q言之,首封是處置財產(chǎn)的必要前提,即便抵押權人處分自己的抵押物,即使在債務人和其他債權人均無異議的情況,也是要經(jīng)過先首封才能處置。

另一方面,首封阻止他人的抵押、買賣等處分權。按照物權法第184條:“依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)不得抵押。” 《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規(guī)定》(下稱《查封規(guī)定》)第26條:“被執(zhí)行人就已經(jīng)查封、扣押、凍結的財產(chǎn)所作的移轉、設定權利負擔或者其他有礙執(zhí)行的行為,不得對抗申請執(zhí)行人?!薄冻鞘蟹康禺a(chǎn)管理法》第38條:“司法機關、行政機關依法裁定、決定查封或者以其他形式閑置房地產(chǎn)權利的房地產(chǎn)不得轉讓。因為首封會以封條、通知登記機關等方式公式,買受人無法以善意取得制度來取得物權。

   

2.首封處分權的限制。

當普通債權人首封他人擁有優(yōu)先債權資產(chǎn)且60天未執(zhí)行時,優(yōu)先債權法院可要求其移送處分權?!恫榉庖?guī)定》第1條規(guī)定:“自首先查封之日起已超過60日,且首先查封法院就該查封財產(chǎn)尚未發(fā)布拍賣公告或者進入變賣程序的,優(yōu)先債權執(zhí)行法院可以要求將該查封財產(chǎn)移送執(zhí)行。”


當首封法院查封他人不具有優(yōu)先債權且非爭議標的同時1年未進入執(zhí)行的,已進入執(zhí)行的輪侯查封法院可要求其移送處分權?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》第21條:“保全法院在首先采取查封、扣押凍結措施后一年內(nèi)未對保全財產(chǎn)進行處分的,處保全財產(chǎn)系爭議標的外,在先輪候查封、扣押、凍結的執(zhí)行法院可以商情保全法院將被保全財產(chǎn)移送執(zhí)行”。

三首封的優(yōu)先受償權和額外分配權

對于未抵押財產(chǎn)和扣除抵押后的財產(chǎn)余值,首封人在被執(zhí)行人是法人和非法人時對被執(zhí)行財產(chǎn)分配的權利不同,能對法人財產(chǎn)分配時獲得優(yōu)先受償權,對非法人在部分法院可取的額外分配權。

       1.對法人財產(chǎn)的順位優(yōu)先受償權。

被執(zhí)行人為法人時,法人企業(yè)資不抵債時應進入破產(chǎn)程序,未能進入破產(chǎn)程序則普通債權按查封順序清償。

民事訴訟法司法解釋第513條規(guī)定作為被執(zhí)行人的企業(yè)法人符合企業(yè)破產(chǎn)法第二條第一款規(guī)定情形的,執(zhí)行法院經(jīng)申請執(zhí)行人之一或者被執(zhí)行人同意,應當裁定中止對該被執(zhí)行人的執(zhí)行,將執(zhí)行案件相關材料移送被執(zhí)行人住所地人民法院。

第516條規(guī)定當事人不同意移送破產(chǎn)或者被執(zhí)行人住所地人民法院不受理破產(chǎn)案件的,執(zhí)行法院就執(zhí)行變價所得財產(chǎn),在扣除執(zhí)行費用及清償優(yōu)先受償?shù)膫鶛嗪?,對于普通債權,按照財產(chǎn)保全和執(zhí)行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的先后順序清償。

2.對非法人財產(chǎn)的在部分地區(qū)的額外分配權。

被執(zhí)行為自然人或者其它組織,適用參與分配制度,普通債權按債權比例分配,但部分法院支持給予首封人適當?shù)念~外分配。

《最高人民法院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第508條規(guī)定:被執(zhí)行人為公民或者其他組織,在執(zhí)行程序開始后,被執(zhí)行人的其他已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的債權人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權的,可以向人民法院申請參與分配。第510條規(guī)定,參與分配執(zhí)行中,執(zhí)行所得價款扣除執(zhí)行費用,并清償應當優(yōu)先受償?shù)膫鶛嗪?,對于普通債權,原則上按照其占全部申請參與分配債權數(shù)額的比例受償。

但部分法院支持參與分配中對給予額外的分配。比如《浙江省高級人民法院關于在立案和審判中兼顧案件執(zhí)行問題座談會紀要》(浙高法〔2009〕116號)第三條第(四)項規(guī)定,申請財產(chǎn)保全的債權人成功保全被執(zhí)行人財產(chǎn)的,在參與分配時,除扣除其為保全、處置該財產(chǎn)所支出的合理的差旅費用、墊付的評估費等外,還可適當多分,但最高不得超過20%(即1∶1.2的系數(shù))。福州市中級人民法院在指導意見(榕中法[2017]245號)明確可在債權額范圍內(nèi)提高首封人15%到20%的分配比例。

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