為人民政府及其工作部門提供法律顧問服務,具有一定的特殊性。筆者在執(zhí)業(yè)實踐中,總結歸納出顧問律師應注重的幾種思維方式的培養(yǎng)和運用,以資交流。 一、政策導向思維 各級人民政府及其工作部門的主要職責是通過貫徹執(zhí)行黨和國家的政策和法律,實現社會公共管理目的。由于法律的相對穩(wěn)定性和滯后性,通常需要制定和實施政策彌補法律的不足,滿足社會管理的需要。在某一特定時期或某一特定領域,黨和國家的政策往往具有一定的價值導向性,顧問律師在提供法律咨詢意見時,應充分了解政策出臺的背景和體現的導向性,以便政府及其工作部門做出適當的決策。例如,近年來國家相繼出臺一系列政策規(guī)范政府債務,防范地方政府債務風險是當前的重大政治任務之一,顧問律師在為政府提供投融資法律咨詢服務時,應熟悉這一背景,在法律層面為政府決策把好關。又如,環(huán)境治理被列為當前的三打攻堅戰(zhàn)之一,國家也為此出臺了一系列的政策,均體現出從嚴治理的導向性。再例如,針對政府信息公開問題,近年來國家出臺一系列的政策和法律法規(guī)均體現出以公開為原則、以不公開為例外的政策導向。如果不屬于國家法律法規(guī)規(guī)定的不應公開的情形就應該公開,否則應承擔法律責任。 二、法律依據思維 各級人民政府及其工作部門作為國家法律的執(zhí)行機關,必須遵守職權法定原則,即“法無授權不可為”的公法基本原則。在實施行政執(zhí)法、行政管理和行政決策時,應首先考慮到有無法律依據,這也是依法行政的應有之義和基本內涵。顧問律師對行政行為法律審查時應首先關注有無明確的法律依據。實踐中,有不少地方以與法律沖突的“紅頭文件”、“黑頭文件”,甚至以“領導講話”“領導批示”作為行政執(zhí)法的依據,導致行政訴訟敗訴的結局。例如,由于煙花爆竹生產企業(yè)屬于高危行業(yè),容易發(fā)生爆炸事故造成群死群傷,危害社會公共安全,而且,燃放煙花爆竹導致嚴重的環(huán)境污染,近年來國家和地方政府先后出臺多項規(guī)定,減少煙花爆竹生產企業(yè)數量,讓一些不能落實安全管理措施的企業(yè)逐步退出市場。個別地方行政執(zhí)法部門以領導內部講話為依據,直接強制本地煙花爆竹企業(yè)關閉,導致行政訴訟敗訴。遇到這種情況,顧問律師應引導有關部門按照“法治思維和法治方式”貫徹落實有關政策、領導講話精神,做好法治工作方式轉換,使執(zhí)法行為于法有據,以防范法律風險。 三、程序規(guī)范思維 人民政府及其工作部門依法行政不僅僅是依照實體法規(guī)范,同時還要依照程序法規(guī)范,依照法定的步驟、順序、時限、方式進行,以體現出公法規(guī)范實施的剛性。如在實施行政處罰時,應結合案情嚴格遵守立案、調查取證、告知、聽證、集體討論、做出處理決定、送達等程序規(guī)定;在實施行政許可時,應嚴格遵守法定的步驟和時限規(guī)定;在做出行政決策時應遵守規(guī)定的會議制度等。但是,由于我國長期以來存在“重實體、輕程序”的傳統(tǒng)影響,程序觀念依然很淡薄,在司法實踐中,因程序不合法導致行政機關行政訴訟敗訴的情況占有相當高的比例?,F代法治不僅要求實體公正,同時要求程序公正,而且程序公正作為能看得見的公正,更易于被行政相對人認可和接受。顧問律師在日常工作或法制培訓中應強調程序的重要性,培養(yǎng)政府部門的程序法律意識,以節(jié)省執(zhí)法資源,提高執(zhí)法效能,避免法律風險。 四、社會效果思維 人民政府及其工作部門作為行政管理和行政執(zhí)法機關,其行政行為代表國家,具有公信力,應以公共利益為最終價值追求。因此,對每一個行政決策和執(zhí)法行為應充分評估、預判可能產生的社會影響,以便努力取得良好的社會效果,更好地體現執(zhí)法為民的思想,這也是現代法治的基本要求。為保障決策的合法性、合理性、科學性,對社會影響較大的決策,應聽取各方面的意見和建議。例如,某一城市因特殊天氣原因或重大事件需要做出車輛限行規(guī)定時,因對廣大市民權利具有重要影響,顧問律師應引導政府,通過互聯(lián)網等多種渠道對具體實施辦法征集市民意見,評估社會效果,做出適當決策。 郭杰律師:北京市盈科(鄭州)律師事務所高級合伙人、黨支部副書記。主要業(yè)務范圍:政府機構、房地產、公司非訴訟法律服務,代理商事、行政訴訟案件。致力于為客戶提供高品質的法律服務。 |
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