文/劉斌  上海普世律師事務(wù)所律師、合伙人

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2016年11月18日是著名導(dǎo)演馮小剛執(zhí)導(dǎo)的電影《我不是潘金蓮》的首映日。電影首映日，再起波瀾，馮小剛通過微博發(fā)表長文《潘金蓮致王健林先生的一封信》，稱萬達因華誼“挖墻腳”，有氣，故而減少了《我不是潘金蓮》在萬達系院線的排片?！坝行缕亻_炮”的馮導(dǎo)在公開信中自比“潘金蓮”，指責(zé)萬達大佬王健林因為華誼兄弟挖了萬達曾經(jīng)的高管，對華誼出品的《我不是潘金蓮》給了遠低于市場標(biāo)準(zhǔn)的排片量。此信發(fā)出沒多久，萬達公子王思聰也通過微博做了回應(yīng)，指馮小剛煽動網(wǎng)絡(luò)群眾和輿論參與兩家企業(yè)的“私事”不地道，并表示，“電影好自然會按流程增加排片”。（見《<我不是潘金蓮>首映 馮小剛“手撕”萬達》，深圳特區(qū)報記者劉莎莎,http://news.ifeng.com/a/20161120/50286053_0.shtml）

從馮小剛、王思聰雙方互撕的表象來看，是因萬達院線給馮小剛執(zhí)導(dǎo)的電影《我不是潘金蓮》的排片率偏低影響了該片的票房，而導(dǎo)致了馮導(dǎo)的不滿。但事情遠非這么簡單，其本質(zhì)背后是因兩家企業(yè)之間的人員流動問題而起。究竟是不是，不信，你看看北京普思資本董事長、萬達集團董事王思聰?shù)奈⒉┚椭懒?.....

如果你還不太清楚，再仔細看一下華誼兄弟傳媒股份有限公司總裁王中磊的微博便知。

在以上馮小剛、王思聰和王中磊等三方的“你來我往”的互撕中提到了“挖角”、“敬業(yè)協(xié)議”（注：因王思聰同學(xué)對勞動法不太了解或因輸入錯誤，應(yīng)為“競業(yè)協(xié)議”）等詞語。那么上述詞語是什么意思呢？

從上述各方互撕可知，他們之間矛盾的根源在于萬達院線與華誼兄弟之間的人員流動，從勞動法律意義上講，即由于勞動者或用人單位某一方的原因?qū)е庐a(chǎn)生了勞動關(guān)系消滅的客觀情況，稱之為“勞動關(guān)系的終止或解除”。勞動關(guān)系終止或解除后，若勞動者與用人單位簽訂了競業(yè)限制協(xié)議，那么就應(yīng)按照雙方約定履行各自的法律義務(wù)。

那么，何謂競業(yè)限制，有何法律意義？且聽以下分解：

一、什么是競業(yè)限制？

競業(yè)限制，是指用人單位與負(fù)有競業(yè)禁止義務(wù)的勞動者在勞動合同或獨立協(xié)議中約定的，勞動者在勞動合同期限屆滿或解除后的一定期限內(nèi)，不得到與本單位生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他單位工作，勞動者本人也不得從事生產(chǎn)或經(jīng)營與本單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)的限制性規(guī)定。競業(yè)限制的本質(zhì)在一定程度上是對勞動者擇業(yè)權(quán)的限制，其目的是為了保護用人單位的商業(yè)秘密。在勞動者的擇業(yè)權(quán)受到限制的情況下，為了平衡勞動者與用人單位之間的利益，法律規(guī)定勞動者在競業(yè)限制期限內(nèi)，由用人單位向勞動者支付相應(yīng)的經(jīng)濟補償金，對勞動者因擇業(yè)限制而造成的經(jīng)濟損失進行補償。

二、競業(yè)限制的分類

競業(yè)限制根據(jù)法律效力的依據(jù)，分為法定競業(yè)限制與約定競業(yè)限制；根據(jù)用人單位與勞動者之間勞動關(guān)系的存在狀態(tài)，分為在職競業(yè)限制與離職競業(yè)限制。

1．法定競業(yè)限制

法定競業(yè)限制，是指法律對競業(yè)限制的有關(guān)事項作出的具有強制約束力的規(guī)定。有關(guān)競業(yè)限制的法律規(guī)定是競業(yè)限制是否具有合法性的法律依據(jù)。根據(jù)《勞動合同法》相關(guān)規(guī)定，競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。比如，競業(yè)限制的期限最長不得超過二年。用人單位與勞動者約定的競業(yè)限制期限超過二年的，就屬于違反法律強制性規(guī)定的情況，雙方約定的超出競業(yè)限制期限的部分沒有法律效力，不受法律保護。

2．約定競業(yè)限制

約定競業(yè)限制，是指用人單位與勞動者在法律規(guī)定的范圍內(nèi)對競業(yè)限制的有關(guān)事項作出的約定。以上約定是競業(yè)限制義務(wù)在用人單位與勞動者之間產(chǎn)生法律效力的依據(jù)。用人單位可以與負(fù)有競業(yè)禁止義務(wù)的勞動者通過勞動合同或獨立協(xié)議的方式對勞動者在勞動合同期限屆滿或解除后的一定期限內(nèi)，不得到與本單位生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他單位工作，以及勞動者本人也不得從事生產(chǎn)或經(jīng)營與本單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)的有關(guān)事項進行約定。如果用人單位與勞動者之間未對競業(yè)限制進行約定，那么雙方之間不產(chǎn)生競業(yè)限制義務(wù)。

3．在職競業(yè)限制

在職競業(yè)限制，是指負(fù)有競業(yè)禁止義務(wù)的勞動者在勞動關(guān)系存續(xù)期間所承擔(dān)的競業(yè)限制義務(wù)。從理論上講，勞動者與用人單位之間存在競業(yè)限制約定的情況下，即使在勞動者離職后，其仍然負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)；那么在勞動者在職期間理所當(dāng)然也應(yīng)受到競業(yè)限制的約束。根據(jù)《勞動合同法》相關(guān)規(guī)定，勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的，用人單位可以解除勞動合同。因此，從以上規(guī)定來看，競業(yè)限制義務(wù)同樣適用于勞動者在職期間。

4．離職競業(yè)限制

離職競業(yè)限制，是指負(fù)有競業(yè)禁止義務(wù)的勞動者與用人單位不存在勞動關(guān)系的情況下，在約定的競業(yè)限制期間內(nèi)所承擔(dān)的競業(yè)限制義務(wù)。離職競業(yè)限制是競業(yè)限制的核心組成部分，也是用人單位與勞動者在約定競業(yè)限制條款時的重點約定內(nèi)容。離職競業(yè)限制的法律效力發(fā)生在勞動者離職以后，且在雙方約定的競業(yè)限制期限內(nèi)有效。一般情況下，勞動者違反競業(yè)限制條款所約定的限制義務(wù)多發(fā)生的勞動者離職以后。勞動關(guān)系存續(xù)期間，勞動者從屬于用人單位，用人單位對勞動者具有監(jiān)督、指揮和管理權(quán)。因此，重點規(guī)范勞動者離職后的競業(yè)限制行為，對于防止因勞動者違反競業(yè)限制義務(wù)而給用人單位造成的損害更具有實際意義。

三、競業(yè)限制的核心要件

（一）存在商業(yè)秘密

用人單位存在商業(yè)秘密是約定競業(yè)限制條款的前提和基礎(chǔ)，用人單位在不存在商業(yè)秘密的情況下，競業(yè)限制將無從談起。根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定，對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款。從以上規(guī)定可見，約定競業(yè)限制條款的雙方主體為勞動者與用人單位。在此，約定競業(yè)限制條款的勞動者一方主體并非一般意義上的勞動者，而是負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，即用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。勞動者負(fù)有保密義務(wù)的前提是用人單位必須存在有關(guān)的保密事項。如果用人單位不存在保密事項，那么勞動者也不可能負(fù)有保密義務(wù)。保密事項內(nèi)容包括用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。因此，用人單位只有在存在保密事項的前提下，才存在約定競業(yè)限制的可能。

（二）存在明確約定

競業(yè)限制條款是用人單位與勞動者可以約定的勞動合同內(nèi)容之一。用人單位與勞動者可以根據(jù)競業(yè)限制的有關(guān)規(guī)定，通過訂立勞動合同或競業(yè)限制協(xié)議的方式對競業(yè)限制義務(wù)作出約定。也就是說，在用人單位存在商業(yè)秘密的情況下，用人單位與負(fù)有保密義務(wù)的勞動者的競業(yè)限制約定是在符合法律有關(guān)規(guī)定的前提下并通過自愿協(xié)商訂立的。雖然競業(yè)限制條款屬于雙方可以約定的內(nèi)容，但是并不意味著雙方可以超越法律規(guī)定之外進行約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。只有用人單位與勞動者對競業(yè)限制的有關(guān)事項作出約定的情況下，競業(yè)限制義務(wù)才對雙方發(fā)生法律效力。如果雙方從未對競業(yè)限制作出約定，但用人單位存在商業(yè)秘密的情況下，有關(guān)勞動者僅負(fù)有保密義務(wù)，并不負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)。因競業(yè)限制義務(wù)只有在作出明確約定的情況下才會產(chǎn)生，若雙方對此沒有任何約定，負(fù)有保密義務(wù)的勞動者不受競業(yè)限制的約束。

四、競業(yè)限制協(xié)議的內(nèi)容

勞動合同是由用人單位與勞動者訂立的，而競業(yè)限制協(xié)議是由用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員與用人單位訂立的。競業(yè)限制的相關(guān)內(nèi)容無論是在勞動合同中約定，還是通過簽訂競業(yè)限制協(xié)議的方式訂立，競業(yè)限制的相關(guān)內(nèi)容都屬于勞動合同的組成部分。

競業(yè)限制協(xié)議一般包括以下內(nèi)容：（1）競業(yè)限制的范圍。根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定，競業(yè)限制的限制范圍主要分為兩類：一是擇業(yè)范圍限制。負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)的勞動者不得到與本單位生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他單位工作；二是經(jīng)營范圍限制。勞動者本人不得從事生產(chǎn)或經(jīng)營與本單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)；（2）競業(yè)限制的期限。競業(yè)限制的期限由用人單位與勞動者在法律規(guī)定的期限內(nèi)約定，最長不得超過二年；（3）競業(yè)限制的區(qū)域?！秳趧雍贤ā穼Ω倶I(yè)限制的區(qū)域沒有明確規(guī)定。但是雙方在約定競業(yè)限制的區(qū)域時，不應(yīng)過分?jǐn)U大限制的區(qū)域，應(yīng)控制在合理的區(qū)域范圍內(nèi)。否則，將會因限制區(qū)域范圍的擴大而進一步限制勞動者的就業(yè)；（4）經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)及支付方式。經(jīng)濟補償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)由用人單位與勞動者進行約定。沒有約定的，按照當(dāng)?shù)氐囊?guī)定標(biāo)準(zhǔn)支付。用人單位向勞動者支付經(jīng)濟補償方式為按月支付；（5）違約金。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。用人單位沒有按時向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，勞動者可以解除競業(yè)限制協(xié)議，且無須支付違約金。

五、競業(yè)限制與保密義務(wù)的區(qū)別

勞動者負(fù)有的競業(yè)限制義務(wù)和保密義務(wù)都是基于勞動關(guān)系而產(chǎn)生的。竟業(yè)限制的目的在于保護用人單位的商業(yè)秘密，但它只是商業(yè)秘密保護的其中一種手段而已，商業(yè)秘密還可以通過其他方式進行保護。競業(yè)限制義務(wù)與保密義務(wù)具有實質(zhì)區(qū)別，兩者之間的不同點主要有以下五個方面：

（一）義務(wù)來源

競業(yè)限制義務(wù)的產(chǎn)生源于用人單位與負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)的勞動者之間的約定，是雙方當(dāng)事人合意的結(jié)果。雙方之間若無約定，競業(yè)限制義務(wù)就不會存在。而保密義務(wù)的產(chǎn)生則源于法律規(guī)定，或者基于勞動合同的附隨義務(wù)，不論用人單位與勞動者之間是否存在保守商業(yè)秘密的約定，也不論勞動關(guān)系是否存續(xù)，勞動者均負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密的義務(wù)。

（二）產(chǎn)生作用

競業(yè)限制的作用是用人單位以訂立競業(yè)限制協(xié)議的方式來限制負(fù)有該義務(wù)的勞動者利用其工作便利所獲取的商業(yè)秘密，以及與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的事項為他人提供同類服務(wù)或自己經(jīng)營同類業(yè)務(wù)。保密義務(wù)的主要作用是保護用人單位的商業(yè)秘密。保密義務(wù)具體表現(xiàn)為，勞動者不得泄露用人單位的商業(yè)秘密，但用人單位無權(quán)要求勞動者禁止到有競爭關(guān)系的企業(yè)工作或者設(shè)立同類企業(yè)。

（三）期限限制

競業(yè)限制的期限由用人單位與勞動者自由約定，該期限包括勞動關(guān)系存續(xù)期間和勞動關(guān)系終止或解除后一段期間，但約定的在勞動關(guān)系終止或解除后的期限最長不得超過兩年。保密義務(wù)是基于勞動合同訂立的誠實信用原則而產(chǎn)生的勞動合同附隨義務(wù)。保密義務(wù)沒有具體的期限限制，只要商業(yè)秘密存在，勞動者無論在職期間還是離職以后都負(fù)有保密義務(wù)。

（四）經(jīng)濟補償

用人單位與負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)的勞動者對競業(yè)限制作出約定的，用人單位須向該勞動者支付經(jīng)濟補償。該經(jīng)濟補償是對勞動者自由擇業(yè)權(quán)限制和經(jīng)濟損失的補償。勞動者保守用人單位的商業(yè)秘密是勞動者應(yīng)遵守的誠實信用原則的體現(xiàn)，用人單位無須向勞動者支付經(jīng)濟補償。勞動者雖負(fù)有保密義務(wù)，但其承擔(dān)該義務(wù)是以不作為的方式，勞動者并未因此受到限制或造成經(jīng)濟損失。

（五）法律責(zé)任

競業(yè)限制所限制的行為是勞動者從事與用人單位有競爭關(guān)系的經(jīng)營同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)的其他單位工作，或者經(jīng)營與用人單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)。違反競業(yè)限制義務(wù)的勞動者應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，包括支付違約金和賠償損失。而保密義務(wù)所限制的行為主要是勞動者對用人單位的商業(yè)秘密的泄漏和使用行為，違反保密義務(wù)的勞動者，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，還要依法承擔(dān)刑事責(zé)任。

編排/王琨

責(zé)編/張潔   微信號：zhengbeiqing0726