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編者按：還記得那本“太皇太后”的“黃皮書(shū)”吧！不知道您看了幾遍。當(dāng)年第四版面世時(shí)的空前盛況猶在眼前，而今在萬(wàn)眾期待中第五版也已經(jīng) 上市。今天特意把第五版新書(shū)前言分享給大家！ 法不正解心不朽，再挑燈火看文章 （第五版前言，張明楷） 刑事立法活躍化的時(shí)代已經(jīng)來(lái)臨。我不知道這將意味著刑法解釋學(xué)的蓬勃生機(jī)，還是預(yù)示出刑法解釋學(xué)的深刻危機(jī)。面對(duì)解釋者各執(zhí)一詞、分庭抗禮時(shí)，國(guó)外的立法者總是袖手旁觀(guān)、置身事外，我國(guó)的立法者則要挺身而出、一槌定音。我不清楚立法者是否相信自己制定的法律具有完美的內(nèi)在豐富性和充足的邏輯延展力，不需要外在的填補(bǔ)即可時(shí)時(shí)刻刻滿(mǎn)足社會(huì)生活中林林總總的需求，但我確實(shí)不會(huì)相信這一點(diǎn)。任何個(gè)人與團(tuán)體在起草法律時(shí)都不可能徹底避免與某個(gè)無(wú)法估計(jì)的、已經(jīng)生效的法條相抵牾，不可能完全預(yù)見(jiàn)藏身于無(wú)盡多變的生活海洋而未曾沖上沙灘的各種現(xiàn)象。認(rèn)為立法者能夠通過(guò)成文法條對(duì)每個(gè)案件都預(yù)先做出完整、終局之決定的想法，已被證實(shí)是一種錯(cuò)覺(jué)、一絲幻想。法律的含義并非由文字固定，也不能由起草者鎖定，而是需要在社會(huì)生活事實(shí)中不斷發(fā)現(xiàn)。不管面對(duì)如何完美的法典，解釋者都不會(huì)緘口不言、沉默不語(yǔ)，也不應(yīng)言不由衷、語(yǔ)與心違。為了使法律滿(mǎn)足一個(gè)處在永久變動(dòng)中的社會(huì)的所有新的需要，解釋者在面對(duì)嶄新的生活事實(shí)時(shí)，總是要不斷地使法律的真實(shí)含義得以發(fā)現(xiàn)、得到闡揚(yáng)。立法修法有時(shí)止，釋法綿綿無(wú)絕期！況且，再完備的刑法典，也難免有符號(hào)的創(chuàng)傷。但是，我不會(huì)在傷口上撒鹽，也不會(huì)東捱西問(wèn)已經(jīng)對(duì)成文刑法喪失占有權(quán)的起草者，更不會(huì)對(duì)成文刑法吹毛求疵、洗垢求瘢。法律并不被某個(gè)人或者某些人所占有，而是由人類(lèi)杰出的智慧所擁有，并且經(jīng)過(guò)漫長(zhǎng)的過(guò)程，在輝煌的時(shí)代被界定出來(lái)，沒(méi)有人可以認(rèn)為自己比法律更聰慧。所以，我只能秉持追求真理的良心，在解釋法律的過(guò)程中澄思寂慮、刮肚搜腸。
托尼·奧諾爾曾說(shuō)：“歲月流轉(zhuǎn)，實(shí)證主義法律人和自然法學(xué)派的法律人在世界杯的決賽上一次次相遇……有時(shí)候這邊取勝，有時(shí)候那邊取勝，但類(lèi)似于參賽者和觀(guān)眾的熱情保證了輸?shù)舻囊环綄?huì)復(fù)仇?！笨墒?，我不會(huì)厚此薄彼、偏袒一方，而是要將實(shí)證主義的法律人與自然法學(xué)派的法律人組成一支球隊(duì)。不可否認(rèn)，“當(dāng)法官能夠自由地將他們的個(gè)人觀(guān)念，諸如何謂公平、何謂同情或者什么才是應(yīng)當(dāng)遵循的社會(huì)正義等強(qiáng)加到法律之上時(shí)，就不可能存在可靠的法律框架”。然而，“法官的職能不是也不可能只是機(jī)械地適用那些眾所周知的和已經(jīng)確定的規(guī)則”。盡管將制定法與自然法相融合，可能正在剝奪我們自己自律的知識(shí)與自主的道德，但是，“如果一個(gè)法律形式主義法官遵循制定法的平白文義，那么可能會(huì)損害制定者的意圖，甚至與其背道而馳。這就是所謂的‘草率的’或者‘機(jī)械’法學(xué)”。何況，“形式主義法官并不是真正地遵循平白文義。事實(shí)上他們毋寧是根據(jù)自己的政策偏好來(lái)作出判決，然后用法律形式主義的語(yǔ)言來(lái)掩人耳目”。顧左盼右，慮得憂(yōu)失，最終還是只能將制定法與自然法融為一體。本書(shū)的這一基本立場(chǎng)，過(guò)去未曾首鼠兩端、輾轉(zhuǎn)不決，將來(lái)不會(huì)翻然易轍、改弦更張。
當(dāng)然，在融合自然法與制定法的過(guò)程中，難免將自己的前理解當(dāng)作法律的真實(shí)含義。前理解既可能是有用的資產(chǎn)，也可能是危險(xiǎn)的罪犯，這取決于前理解者的眼光。作者管中窺豹、甕里觀(guān)天，見(jiàn)驥一毛，不知其狀，見(jiàn)畫(huà)一色，不知其美，不能保證在前理解中清除了危險(xiǎn)的罪犯。盡管自以為心中充滿(mǎn)了正義，但不知道個(gè)人的正義是否與制度的正義相對(duì)立，也不清楚能否通過(guò)個(gè)人的、社會(huì)的道德決定克服個(gè)人的正義與制度的正義的對(duì)立。而且，傳統(tǒng)觀(guān)念根深蒂固，法律條文錯(cuò)綜復(fù)雜，案件事實(shí)盤(pán)根錯(cuò)節(jié)，理論學(xué)說(shuō)撲朔迷離，真是一寸凝思千萬(wàn)緒，剪不斷、理還亂，千思百慮皆不是，長(zhǎng)夜漫漫無(wú)心眠。盡管如此，我也沒(méi)有因此而額蹙心痛、愁腸九轉(zhuǎn)，也不會(huì)萬(wàn)念俱灰、黯然神傷。事實(shí)上，在解釋法律的過(guò)程中，常常有霍然云消霧散而歡意浹洽，往往會(huì)瞬間柳暗花明而心花怒放。不斷地?cái)P除心結(jié)、破除陳念、消除疑問(wèn)、解除難題，終歸會(huì)令人眉開(kāi)眼笑、欣喜若狂。
刑法典獨(dú)一無(wú)二，解釋者成千上萬(wàn)，每位解釋者心中都有一個(gè)哈姆雷特。我早已知道，在法學(xué)領(lǐng)域，不可只愿君心似我心，只能眾生隨類(lèi)各得解。我沒(méi)有奢望能夠說(shuō)服他人，只是要求說(shuō)服自己。即使本書(shū)針對(duì)相反觀(guān)點(diǎn)提出了不同看法，也僅僅是在描述說(shuō)服自己的心路歷程。倘若將刑法解釋學(xué)的不同立場(chǎng)比作不同的河流，我也只是在說(shuō)明為什么踏入了這一條河流而沒(méi)有踏入另一條河流。即便如此，我也會(huì)欣賞其他河流的粼粼波光與滔滔波浪。雖然每一位解釋者都會(huì)將自己的解釋結(jié)論當(dāng)作法律的真實(shí)含義，但可以肯定的是，像絕對(duì)的必然性、絕對(duì)的正確性、最終真理、最終權(quán)威等觀(guān)念都是應(yīng)當(dāng)從刑法學(xué)中排除出去的幽靈。“相信只有一種真理而且自己掌握著這個(gè)真理，這是世界上一切罪惡的最深刻的根源?！蔽也粫?huì)相信只有一種真理，更不會(huì)認(rèn)為自己掌握了真理；我清醒地意識(shí)到，本書(shū)不是在表述四海皆準(zhǔn)的客觀(guān)真理，只是在記述百孔千創(chuàng)的個(gè)人主張。
法學(xué)最古老也最獨(dú)特?！氨M管科學(xué)能夠線(xiàn)性地不斷向前發(fā)展，但法律卻做不到線(xiàn)性發(fā)展。在法律這里，同樣的洞見(jiàn)與錯(cuò)誤總是一再地發(fā)生?！碧热粽f(shuō)結(jié)果無(wú)價(jià)值論是錯(cuò)誤的，那么，本書(shū)的錯(cuò)誤就不只是一再地發(fā)生，而是持續(xù)地存在；作者不是多次犯，而是持續(xù)犯。就具體觀(guān)點(diǎn)而言，不管法條是否修改，無(wú)論情勢(shì)是否變更，我不能一成不變，也不會(huì)率由舊章。只要閱讀就有想法，只要思考就有變化。雖然在歷時(shí)一年的修改過(guò)程中，我盡量芟柞繁蕪、補(bǔ)增闕略，并且思左想右、瞻前顧后，但不知道是將錯(cuò)的改對(duì)了，還是將對(duì)的改錯(cuò)了，抑或由此錯(cuò)改為彼錯(cuò)，或者由小錯(cuò)改成大錯(cuò)。果真如此，則是“錯(cuò)誤總是一再地發(fā)生”。但是，我不會(huì)將錯(cuò)就錯(cuò)，也不想以訛傳訛。當(dāng)然，本書(shū)沒(méi)有洞察洞見(jiàn)，只有漏洞空洞，還有陳詞濫調(diào)、浮詞曲說(shuō)。對(duì)于讀者的析疑匡謬、補(bǔ)偏救弊，筆者會(huì)謝意永存、銘感不忘。
魏因斯海默說(shuō)：“這個(gè)世界沒(méi)有經(jīng)典，只有文本，并且所有文本都是平等的?！笨梢钥隙ǖ氖?，不管這個(gè)世界有沒(méi)有經(jīng)典，由于作者賜墻及肩、管窺筐舉，不能學(xué)富五車(chē)、書(shū)通二酉，經(jīng)典與本書(shū)無(wú)異鉤金輿羽，本書(shū)與經(jīng)典實(shí)乃寸木岑樓。斯科爾斯的話(huà)倒是令人欣慰：“任何文本，都不會(huì)因其瑣屑，而被摒棄在人文研究的界域之外，再瑣碎的涂鴉，如果在它的背景中充分理解，都可能是人類(lèi)表達(dá)的財(cái)富?！北緯?shū)充其量只是瑣碎的涂鴉，也可謂孤獨(dú)的言說(shuō)。盡管如此，我還是會(huì)繼續(xù)在追求法律真實(shí)含義的道路上負(fù)笈擔(dān)簦、櫛風(fēng)沐露。我不可能任他塵世多喧囂，靜我凡心立功名；但可以做到法不正解心不朽，再挑燈火看文章。 張明楷 2016年5月8日于清華明理樓 |
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