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法盛-金融投資法律實(shí)務(wù)(ID:wangblawyer)

廣東法盛律師事務(wù)所為不良資產(chǎn)投資收購(gòu)、經(jīng)營(yíng)處置以及資管證券、基金信托等金融業(yè)務(wù)提供專業(yè)法律服務(wù)；提供股權(quán)投融資、并購(gòu)重組、公司控制權(quán)解決方案，提供房地產(chǎn)合作、開發(fā)、轉(zhuǎn)讓糾紛法律服務(wù)；提供稅務(wù)籌劃、稅務(wù)爭(zhēng)議解決、企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理服務(wù)。誠(chéng)邀各界人士的交流與合作！

作者|中信證券法律部副總裁 常志峰

來源|智信網(wǎng)

描述當(dāng)下的不良資產(chǎn)市場(chǎng)，可以用生物學(xué)的一個(gè)形象比喻，就是食物鏈?zhǔn)袌?chǎng)。主要原因還是政策牌照限制。“四大+地方版”屬于持牌AMC，按照財(cái)政部和銀監(jiān)會(huì)的處置指引，銀行等金融企業(yè)不良資產(chǎn)的批量包(10戶/項(xiàng)以上)必須定向轉(zhuǎn)讓給資產(chǎn)管理公司，這就是所謂的不良資產(chǎn)一級(jí)市場(chǎng)。大包到手后，一級(jí)市場(chǎng)不可能每宗債權(quán)都自己處理，通常要拆包，經(jīng)過分拆后的資產(chǎn)包，有的留下自己處置，有的就通過拍賣、掛牌轉(zhuǎn)讓、協(xié)議轉(zhuǎn)讓等方式到了非持牌的民間投資機(jī)構(gòu)手中，這就是二級(jí)市場(chǎng)。當(dāng)然，還會(huì)有更小的投資人，從大牌民間機(jī)構(gòu)拆出的包里受讓一部分債權(quán)，這就是三級(jí)市場(chǎng)，再往下拆就沒什么意義了。這樣一級(jí)一級(jí)的拆分就形成了目前國(guó)內(nèi)不良資產(chǎn)市場(chǎng)食物鏈條，反映的是牌照限制下的資產(chǎn)處置現(xiàn)狀。

這幾年中國(guó)的資本市場(chǎng)不斷放開，金融行業(yè)在不斷創(chuàng)新，不斷產(chǎn)生新的技術(shù)手段。體現(xiàn)在不良資產(chǎn)處置領(lǐng)域，除了過去常用的資產(chǎn)清收，訴訟追償之外，產(chǎn)生了很多市場(chǎng)化的手段，資本在發(fā)揮著越來越重要的作用。接下來，筆者將就國(guó)內(nèi)目前不良資產(chǎn)處置的手段進(jìn)行一一梳理。

一、傳統(tǒng)處置方式

金融不良資產(chǎn)的最大供給方是銀行業(yè)機(jī)構(gòu)，當(dāng)仁不讓是不良資產(chǎn)市場(chǎng)的參與主體，除此之外就是四大和地方資產(chǎn)管理公司，首先從金融不良資產(chǎn)入手梳理處置方式。

1、債務(wù)清收模式

這是目前國(guó)內(nèi)商業(yè)銀行處置不良資產(chǎn)普遍采用的方法。目前國(guó)內(nèi)商業(yè)銀行內(nèi)部分工會(huì)有不同，但是大部分集中在資產(chǎn)保全部、法律部、或者部門下的資產(chǎn)清收組，總行之下還有各省級(jí)分行、支行負(fù)責(zé)清收的部門和業(yè)務(wù)人員。常用的方式包括電話、上門、訴訟或者公證債權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行。這種點(diǎn)對(duì)點(diǎn)方式類似于作坊式加工模式，效率低下，回收率不高，作為最常見也是最傳統(tǒng)的方式，對(duì)于資產(chǎn)狀況的改善意義并不是很大。

2、內(nèi)部分賬經(jīng)營(yíng)

銀行內(nèi)部成立不良資產(chǎn)管理中心，實(shí)行不良資產(chǎn)內(nèi)部剝離，統(tǒng)一處置。這種方式作為銀行內(nèi)部經(jīng)營(yíng)管理手段的調(diào)整，并未減輕銀行的不良資產(chǎn)壓力，只是通過機(jī)構(gòu)的調(diào)整，加強(qiáng)了對(duì)不良資產(chǎn)的統(tǒng)一管理，其具體處置方式還是需要通過借助司法追償或者市場(chǎng)化的方式予以消化。

3、壞賬核銷

對(duì)于損失類貸款或者根本無法回收的不良資產(chǎn)采用呆賬準(zhǔn)備金、壞賬準(zhǔn)備金、撥備前利潤(rùn)和銀行自有資本沖銷處置不良資產(chǎn)。

4、發(fā)放貸款增量稀釋

這種方式純粹作為一種賬面的技術(shù)處理手段，通過發(fā)放新增貸款做大貸款余額的分母，使得不良資產(chǎn)率在報(bào)表上顯示下降，但是對(duì)于系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)并沒有解決，沒有真正降低不良貸款的風(fēng)險(xiǎn)率，同時(shí)還掩蓋了大量的不良貸款。

5、債務(wù)延期、重整

債務(wù)延期比較好理解，一般就是通過貸款協(xié)議更改，延長(zhǎng)債務(wù)償還期限，期間的利率和利息發(fā)生了新的變化。

債務(wù)重整又稱債務(wù)重組，銀行按照其與債務(wù)人達(dá)成的協(xié)議或者法院的裁定作出債務(wù)償還讓步的事項(xiàng)。在我國(guó)出臺(tái)了破產(chǎn)法之后，企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序，法院一般會(huì)組織債權(quán)人進(jìn)行債務(wù)重組方案。

6、招標(biāo)拍賣

資產(chǎn)管理公司通過拍賣中介以公開競(jìng)價(jià)的形式，將公司擁有處置權(quán)的資產(chǎn)拍賣轉(zhuǎn)讓；或者作為招標(biāo)人發(fā)布招標(biāo)文件，邀請(qǐng)投標(biāo)人進(jìn)行投標(biāo)，按照既定的評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)從中選擇交易對(duì)象，從而實(shí)現(xiàn)打包出售。

7、債轉(zhuǎn)股

資產(chǎn)管理公司在資產(chǎn)處置過程中，根據(jù)資產(chǎn)處置回收價(jià)值最大化的目標(biāo)要求，通過政策手段或者商業(yè)手段實(shí)施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的資產(chǎn)處置方式，待企業(yè)起死回生之后實(shí)現(xiàn)逐步退出。

8、實(shí)物資產(chǎn)再利用

資產(chǎn)管理公司將債務(wù)人擁有的可以利用且具備一定實(shí)用功能的產(chǎn)品或者設(shè)備租賃給他人使用或者以實(shí)物資產(chǎn)入資參股的形式與其他經(jīng)濟(jì)實(shí)體合作經(jīng)營(yíng)、開發(fā)，改善實(shí)物資產(chǎn)狀態(tài)，提升回收價(jià)值。

以上采用列舉方式進(jìn)行了一些梳理，還有很多創(chuàng)新方式，不一一列舉。筆者將上述手段基本上統(tǒng)歸為傳統(tǒng)的不良資產(chǎn)處置方式，基本上根據(jù)債務(wù)人的現(xiàn)狀，加之對(duì)行業(yè)和企業(yè)進(jìn)行分析和研判，利用現(xiàn)有資源或者財(cái)務(wù)手段對(duì)企業(yè)進(jìn)行改造或者對(duì)呆壞賬進(jìn)行處理，對(duì)于二級(jí)市場(chǎng)或者三級(jí)市場(chǎng)的債權(quán)人具有借鑒意義。但是無法對(duì)金融不良資產(chǎn)造成的系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行有效的改良。

二、不良資產(chǎn)處置的創(chuàng)新模式探索

創(chuàng)新模式的基本思路：有很多企業(yè)本身核心競(jìng)爭(zhēng)力可能還是不錯(cuò)的，或者說它的技術(shù)還是不錯(cuò)的，并不是實(shí)際意義上的不良資產(chǎn)，有些只是在資金、管理上出了一些暫時(shí)性問題而造成企業(yè)盈利困難，或者有的時(shí)候可能是受到了其他企業(yè)的拖累，造成它成為不良，這些情況在經(jīng)濟(jì)下行周期是比較普遍的，但是也正是這樣，其不良的風(fēng)險(xiǎn)性已經(jīng)得到了很大的釋放，因此如果能夠采用市場(chǎng)化資本運(yùn)作手段，使它恢復(fù)流動(dòng)性、盈利性，或者給予足夠的時(shí)間去爭(zhēng)取盈利的空間，是處置不良資產(chǎn)過程中的一個(gè)重點(diǎn)。

1、銀行與資產(chǎn)管理公司合作模式

當(dāng)下我國(guó)金融行業(yè)分業(yè)經(jīng)營(yíng)，使得銀行無法通過靈活多樣的方式對(duì)不良資產(chǎn)進(jìn)行處置。而資產(chǎn)管理公司則具備這一優(yōu)勢(shì)，其可通過追償債務(wù)、租賃、轉(zhuǎn)讓、重組、資產(chǎn)置換、委托處置、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)、資產(chǎn)證券化等多種方式處置資產(chǎn)，還可在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)探索新的處置方式。銀行可結(jié)合其資金優(yōu)勢(shì)和信息優(yōu)勢(shì)，挖掘具備戰(zhàn)略投資價(jià)值和風(fēng)險(xiǎn)投資價(jià)值的不良資產(chǎn)，以財(cái)務(wù)顧問的方式尋找不良資產(chǎn)的潛在投資人，委托資產(chǎn)管理公司代為處置，為企業(yè)提供債務(wù)重組和債轉(zhuǎn)股服務(wù)，為投資人提供咨詢和搭橋貸款服務(wù)。

2、銀行與信托合作模式

信托具備財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性和破產(chǎn)隔離優(yōu)勢(shì)，信托公司受托處理銀行不良資產(chǎn)，利用自己的融資渠道優(yōu)勢(shì)，通過發(fā)行信托計(jì)劃融資，實(shí)現(xiàn)部分資金的回流，一方面減輕銀行的資金壓力，另一方面為企業(yè)的盤活創(chuàng)造時(shí)間和空間，在期間內(nèi)，銀行與信托公司加強(qiáng)合作，互通信息，利用信托的優(yōu)勢(shì)和功能(如重組、轉(zhuǎn)股等投資銀行手段)對(duì)上述債權(quán)予以清收，收回部分由信托公司和銀行按比例分成。通過這種方式，既可以實(shí)現(xiàn)不良資產(chǎn)的出表，減輕銀行不良貸款的壓力，而且不計(jì)入信托公司的資產(chǎn)負(fù)債表。這種表外處置的方法，可以在最短的時(shí)間內(nèi)，迅速降低商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)率，同時(shí)為不良資產(chǎn)處置爭(zhēng)取時(shí)間上的便利。

3、放寬民營(yíng)資本進(jìn)入不良資產(chǎn)領(lǐng)域限制

打破當(dāng)下不良資產(chǎn)市場(chǎng)的牌照限制，改變因牌照催生的一二級(jí)市場(chǎng)生態(tài)鏈條的現(xiàn)狀，放寬不良貸款和抵貸資產(chǎn)處置的政策限制，允許民間資本不論來自單位還是個(gè)人出資收購(gòu)商業(yè)銀行的債權(quán)、股權(quán)和實(shí)物資產(chǎn)，并部分或全部享受資產(chǎn)管理公司的有關(guān)優(yōu)惠政策，并切實(shí)保障民間資本出資收購(gòu)國(guó)有商業(yè)銀行不良資產(chǎn)后的債權(quán)人權(quán)利和股東權(quán)利，以解除收購(gòu)方的后顧之憂。

4、銀行表外理財(cái)模式

面對(duì)暴露的存量不良貸款，銀監(jiān)會(huì)多次要求銀行加快核銷。但是現(xiàn)在大部分不良貸款因?yàn)闆]有達(dá)到窮盡追償手段導(dǎo)致無法進(jìn)行核銷，并且核銷過程中會(huì)帶來相應(yīng)的道德風(fēng)險(xiǎn)，銀行管理層不愿觸及雷區(qū)，因此大部分不良貸款無法按照規(guī)定要求進(jìn)行核銷，另外當(dāng)下拍賣市場(chǎng)上，“流包”現(xiàn)象很嚴(yán)重，導(dǎo)致銀行在進(jìn)入年底之前面臨著很大的壓力，于是，市場(chǎng)上出現(xiàn)了一種新的不良資產(chǎn)處置方式，俗稱“表內(nèi)不良騰挪術(shù)”。

據(jù)相關(guān)媒體報(bào)道，銀行先賣出不良資產(chǎn)包（債權(quán)），和買方簽訂回購(gòu)協(xié)議或者通過收益互換收回不良資產(chǎn)的受益權(quán)。既完成一定時(shí)間內(nèi)的出表，又將不良資產(chǎn)包的處置收益鎖定在自己手中。而從買方的角度，賺取的即買包和回購(gòu)價(jià)格之間的差價(jià)，或者是約定的收益，一般為固收。該類產(chǎn)品的具體交易結(jié)構(gòu)為：A銀行通過設(shè)立券商定向資管計(jì)劃，對(duì)接其理財(cái)資金。B銀行向資產(chǎn)管理公司出售不良資產(chǎn)包，資管公司再將不良資產(chǎn)包的受益權(quán)受讓給券商定向資管計(jì)劃。也就是說，券商定向資管計(jì)劃的資金端是銀行理財(cái)資金，資產(chǎn)端是不良資產(chǎn)的受益權(quán)。同時(shí)，B銀行和券商資管計(jì)劃簽訂收益互換協(xié)議，將不良資產(chǎn)的受益權(quán)收回，向券商定向資管計(jì)劃支付固定利息，也就是實(shí)際由B銀行支付理財(cái)資金的本息。但是這種方式并沒有實(shí)質(zhì)化解不良風(fēng)險(xiǎn)，依然將風(fēng)險(xiǎn)保留在系統(tǒng)內(nèi)，目前已經(jīng)受到監(jiān)管層的關(guān)注。

5、資產(chǎn)證券化模式

在2006年到2008年期間，我國(guó)曾有過4單不良資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，發(fā)行金額總計(jì)約134億元，發(fā)起人包括信達(dá)、東方和建設(shè)銀行。4個(gè)項(xiàng)目均提前完成優(yōu)先級(jí)的兌付。但是2008年以后，隨著金融危機(jī)的爆發(fā)，此項(xiàng)業(yè)務(wù)也被隨之叫停。眼下，不良資產(chǎn)證券化正作為新的處置渠道受到熱議。雖然這項(xiàng)業(yè)務(wù)被叫停已近十年，但近期監(jiān)管層的幾次表態(tài)又讓市場(chǎng)對(duì)此業(yè)務(wù)的重啟充滿了期待。我國(guó)資本市場(chǎng)經(jīng)過近十年的發(fā)展與實(shí)踐，在資產(chǎn)證券化方面已經(jīng)積累了一定的經(jīng)驗(yàn)，相關(guān)的法律制度也在不斷的完善，證監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)相繼就資產(chǎn)證券化出臺(tái)了相關(guān)規(guī)定，可以說不良資產(chǎn)證券化的道路越來越近，但是由于其基礎(chǔ)資產(chǎn)是已經(jīng)逾期的貸款，資產(chǎn)池現(xiàn)金流主要來源于回收款。與正常類信貸資產(chǎn)證券化產(chǎn)品相比，風(fēng)險(xiǎn)要素更多，定價(jià)技術(shù)要求更高，且相關(guān)的法律法規(guī)尚需完善，所以真正的不良資產(chǎn)證券化還需進(jìn)一步探索和嘗試。

三、不良資產(chǎn)處置疑難問題解決方向與對(duì)策

1、調(diào)整金融政策，培育市場(chǎng)主體多元化發(fā)展，提高民間資本積極性

當(dāng)下不良資產(chǎn)市場(chǎng)可以說是叫好不叫座，關(guān)注的人多，感興趣的機(jī)構(gòu)也很多，但是整個(gè)市場(chǎng)遠(yuǎn)不如想象的那么積極。經(jīng)濟(jì)發(fā)展不斷下行，資產(chǎn)價(jià)格持續(xù)貶值，民間高利貸盛行，企業(yè)經(jīng)營(yíng)背負(fù)巨大成本壓力，盈利能力不斷降低，違約風(fēng)險(xiǎn)不斷上升。處在當(dāng)前宏觀背景下，不良資產(chǎn)市場(chǎng)的機(jī)遇和高風(fēng)險(xiǎn)并存，多數(shù)投資人認(rèn)為資產(chǎn)價(jià)格并未見底，銀行批量轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)包的價(jià)格相比過去有所增高，利潤(rùn)空間越來越小，資產(chǎn)公司經(jīng)過近幾年資本運(yùn)作經(jīng)驗(yàn)的積累，已經(jīng)不僅僅局限于金融不良資產(chǎn)的收購(gòu)、處置或批發(fā)轉(zhuǎn)讓，而是不斷挖掘和深耕資本市場(chǎng)其他業(yè)務(wù)領(lǐng)域，在金融發(fā)債、信托借款、理財(cái)投資、增信擔(dān)保、結(jié)構(gòu)融資、股債投資等多方面開展業(yè)務(wù)嘗試，隨著金融政策的不斷放開，業(yè)務(wù)范圍越來越多樣化，單純買受銀行批量資產(chǎn)包的積極性有所降低。對(duì)于民營(yíng)資本，金融政策始終對(duì)其參與一級(jí)市場(chǎng)限制準(zhǔn)入，使其紛紛轉(zhuǎn)向股權(quán)投資和固定收益類投資。因此整個(gè)不良市場(chǎng)圍觀者眾，參與者少。所以，必須建立主體廣泛的不良資產(chǎn)處置市場(chǎng)，打破原有界限，讓外資中小投行、中介機(jī)構(gòu)和境內(nèi)民營(yíng)企業(yè)積極介入其中?？傮w來講，發(fā)展統(tǒng)一、多層次的不良資產(chǎn)交易市場(chǎng)，包括市場(chǎng)參與者的培育和市場(chǎng)交易工具的開發(fā)，吸引各類機(jī)構(gòu)戰(zhàn)略投資者、民營(yíng)企業(yè)和國(guó)外投資者參與不良資產(chǎn)市場(chǎng)的交易，從而擴(kuò)大市場(chǎng)投資的主體，加強(qiáng)不良市場(chǎng)的活躍度。

2、加強(qiáng)征信系統(tǒng)建設(shè)，充分披露基礎(chǔ)資產(chǎn)信息

無論傳統(tǒng)處置還是創(chuàng)新模式，不良資產(chǎn)流轉(zhuǎn)于市場(chǎng)的關(guān)鍵元素在于基礎(chǔ)資產(chǎn)的信息透明?；A(chǔ)資產(chǎn)的質(zhì)量信息是構(gòu)建整個(gè)不良資產(chǎn)市場(chǎng)的重要根基。沒有信息的對(duì)稱和透明，對(duì)回收現(xiàn)金的測(cè)算也無從談起，對(duì)資產(chǎn)包的盈利能力無法預(yù)測(cè)，買賣雙方也就無法在資產(chǎn)價(jià)格達(dá)成一致的定價(jià)，更不要談進(jìn)行交易。因此不良資產(chǎn)批量轉(zhuǎn)讓工作應(yīng)堅(jiān)持公開透明，為買方提供盡調(diào)的便利通道，使買方可充分了解包括資產(chǎn)情況、資產(chǎn)價(jià)值、處置狀態(tài)、盈利能力、資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)等多維度、全方位的信息，只能這樣才有有效促進(jìn)買賣雙方價(jià)格的趨同，形成市場(chǎng)有效的報(bào)價(jià)，提高不良資產(chǎn)的市場(chǎng)流動(dòng)性。另外，根據(jù)最高人民法院海南會(huì)議紀(jì)要的精神，實(shí)際轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)包與轉(zhuǎn)讓前公告的資產(chǎn)包內(nèi)容嚴(yán)重不符，且不符合《金融資產(chǎn)管理公司資產(chǎn)處置公告管理辦法(修訂)》規(guī)定的，債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效，債權(quán)轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)締約過失的責(zé)任，因此從法律的角度，債權(quán)出讓方的信息透明也是其應(yīng)當(dāng)履行的重要義務(wù)。

3、完善不良資產(chǎn)定價(jià)

不良資產(chǎn)的定價(jià)是不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓最核心的要素，定價(jià)的過程也是目前不良資產(chǎn)管理環(huán)節(jié)中最為重要最為復(fù)雜的一環(huán)。我國(guó)目前不良資產(chǎn)定價(jià)技術(shù)的不完善受制于技術(shù)的發(fā)展、信息的不對(duì)稱、規(guī)則的不確定等各方面原因，無法形成較為統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。雖然銀監(jiān)會(huì)關(guān)于資產(chǎn)管理公司的相關(guān)規(guī)定中對(duì)不良資產(chǎn)評(píng)估方法做出相關(guān)規(guī)定，但是畢竟不良資產(chǎn)不是標(biāo)準(zhǔn)品，無法實(shí)現(xiàn)價(jià)值量化的標(biāo)準(zhǔn)和統(tǒng)一。債權(quán)、股權(quán)、實(shí)物放在不同的行業(yè)中、不同的經(jīng)濟(jì)周期下，有時(shí)可以得出差別很大的價(jià)格，在評(píng)估方法中的一些要素，比如成本、收益、法律風(fēng)險(xiǎn)也是各式各樣。此外，還有一些中國(guó)特有的情況，非財(cái)務(wù)指標(biāo)也能成為影響評(píng)估的重要因素，比如職工安置問題等；另外還要考慮社會(huì)的穩(wěn)定，債務(wù)人償債的意愿以及經(jīng)濟(jì)發(fā)展環(huán)境，不同區(qū)域的債務(wù)人，償債能力也不一樣。無論是市場(chǎng)定價(jià)還是中間機(jī)構(gòu)評(píng)估或者協(xié)商定價(jià)，都有不盡完善之處。不良資產(chǎn)價(jià)格中組合元素的變量在不同的資產(chǎn)包中還需要在翔實(shí)資料的基礎(chǔ)上運(yùn)用會(huì)計(jì)法則和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)逐一分析。在這個(gè)領(lǐng)域，比拼的是信息數(shù)據(jù)、銷售安排、處置經(jīng)驗(yàn)、團(tuán)隊(duì)能力、風(fēng)控流程以及道德底線。

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