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勞動合同與勞務(wù)合同的區(qū)別和應(yīng)用

 其誰舍我 2011-05-24

 

一、勞動者在用人單位從事有收入勞動的形態(tài)和特征。
1
、勞動法律關(guān)系:(適用全部勞動法律規(guī)定)
勞動者在從屬性條件下從事勞動;
雙方具有管理和被管理的特征;
雙方的權(quán)利義務(wù)調(diào)整勞動過程。
2
、民事勞務(wù)關(guān)系:(適用民事法律規(guī)定)
雙方為不具有從屬性的平等關(guān)系;
勞動過程中雙方不具有管理和被管理關(guān)系;
雙方的權(quán)利義務(wù)完全依據(jù)協(xié)議確定,為完整的平等有償關(guān)系。
雙方的權(quán)利義務(wù)調(diào)整勞動結(jié)果。
3
、特殊勞動關(guān)系:(有限度地適用部分勞動標準)
勞動者一方當(dāng)事人不具備建立勞動法律關(guān)系的主體條件,但在用人單位中從事具有管理和被管理特性的有償勞動,雙方所形成的關(guān)系。
1)當(dāng)事人不具備建立勞動法律關(guān)系主體資格條件:如退休人員的聘用;非法招用外勞力等;
2)勞動者與另一用人單位存有勞動關(guān)系:如使用勞務(wù)派譴、協(xié)保、下崗、兼職人員等。
特殊勞動關(guān)系不同于標準勞動關(guān)系,不能適用全部的勞動立法,按上海市目前的規(guī)定,確定為有限地適用與勞動過程直接相關(guān)的部分勞動標準:
----
最低工資的規(guī)定;
----
勞動保護的規(guī)定;
----
工作時間的規(guī)定。
二、實踐中對勞動法律關(guān)系的確認。
以下條件是確認勞動法律關(guān)系的主要要件,也是判斷與其他社會關(guān)系區(qū)別的條件。
1
、雙方主體具備建立勞動法律關(guān)系的條件;
2
、雙方的合意應(yīng)當(dāng)屬于建立勞動關(guān)系,不論是否已經(jīng)簽訂書面勞動合同;
3
、勞動者按用人單位的要求已經(jīng)履行了屬于從屬性的在用人單位的管理和指揮條件下的勞動給付。
三、勞動合同的有關(guān)問題。
1
、有關(guān)合同期限:
定期合同;
無定期合同;
完成一定工作為期限的合同。
2
、其他涉及勞動關(guān)系的期限:
試用期的確定依勞動合同的期限;
服務(wù)期依當(dāng)事人的約定;
合同生效時間按當(dāng)事人約定,沒有約定的按簽定;
履行時間依當(dāng)事人約定,沒有約定的按雙方的實際履行;
競業(yè)限制的期限依當(dāng)事人約定。
3
、勞動合同的解除:
雙方協(xié)商一致解除,用人單位提出的需支付補償金,最高12月的工資。

提前通知解除
勞動者解除
當(dāng)即解除
依規(guī)章制度
過錯性解除 當(dāng)即
用人單位解除 無補償
依法律條件
非過錯性解除 提前通知
支付補償金
4
、勞動合同的終止:
定期合同的期滿為續(xù)訂終止;
無定期合同約定條件產(chǎn)生終止;
完成一定工作合同的終止;
用人單位破產(chǎn)、解散、撤消的終止;
雙方當(dāng)事人實際不履行勞動合同三個月的終止。
四、民事勞務(wù)的有關(guān)問題。
1
、雙方的權(quán)利義務(wù)依據(jù)協(xié)議確定;
2
、適用民事法律的相關(guān)規(guī)定;
3
、雙方協(xié)議主要確定內(nèi)容為:
1)完成勞務(wù)的事項和標準;
2)報酬的計算和數(shù)額;
3)違反協(xié)議的責(zé)任;
4)勞務(wù)終止的條件;
5)雙方認為需要加以明確的事項。
4
、不適用勞動立法,包括社會保險、勞動標準等強制性法律規(guī)范。
五、特殊勞動關(guān)系有關(guān)應(yīng)用問題。
(一)有關(guān)非勞務(wù)派遣性質(zhì)的人員使用。
1
、勞動者主體條件的確認;
2
、勞動者主體條件的變化;
3
、部分勞動標準的適用;
4
、雙方的其他權(quán)利義務(wù)可以通過協(xié)議確定,協(xié)議主要解決的問題:
1)工作事項和要求、期限;
2)終止使用的條件;
3)企業(yè)制度的適用方式;
4)報酬的計算和數(shù)額;
5)違反協(xié)議的責(zé)任以及勞動者身份改變的處理和責(zé)任;
6)雙方認為需要加以明確的其他事項。
(二)有關(guān)專業(yè)勞務(wù)公司派遣人員的使用。
1
、三方關(guān)系的性質(zhì):
1)專業(yè)勞務(wù)公司與勞動者為勞動法律關(guān)系,應(yīng)當(dāng)適用勞動立法;
2)實際使用勞動者的企業(yè)與勞動者為勞務(wù)性的特殊勞動關(guān)系,適用部分勞動標準;
3)專業(yè)勞務(wù)公司與實際使用勞動者的企業(yè)為經(jīng)濟關(guān)系,使用民事法律。
2
、關(guān)于勞務(wù)合同。
1)勞務(wù)合同主體為勞務(wù)公司與實際使用勞動者的企業(yè);
2)勞務(wù)合同主要確定兩個企業(yè)之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系;
3)勞務(wù)合同主要內(nèi)容:
----
雙方的勞務(wù)人員的使用人數(shù)、期限;
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勞務(wù)費用的數(shù)額、結(jié)算、支付方式;
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勞務(wù)人員退回的條件、補償;
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終止協(xié)議的條件;
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違約責(zé)任;
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其他雙方認為需要明確的事項。
3
、有關(guān)與勞動者的協(xié)議(可以三方、也可以兩方)。
主要明確:
1)三方之間的關(guān)系;
2)工作的內(nèi)容和要求、使用期限;
3)用人單位制度的適用方式;
4)終止使用關(guān)系退回勞務(wù)公司的條件;
5)其他需要商定的事項。
六、特殊勞動關(guān)系發(fā)生的糾紛處理。
1
、當(dāng)事人之間的協(xié)商處理;
2
、勞動爭議仲裁方式的處理;
3
、法院訴訟解決;
4
、專業(yè)勞務(wù)公司與實際使用勞動者的企業(yè)可能成為共同當(dāng)事人,或其中一方成為第三人。

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