作者：江凌 

上海市奉賢區(qū)商事庭法官助理

指導(dǎo)法官：甘青峰 

上海市奉賢區(qū)人民法院商事庭庭長(zhǎng) 三級(jí)高級(jí)法官

問：我和朋友共同投資某工程項(xiàng)目，約定我可以定期收取固定回報(bào)，但未約定我需要承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。如果最后工程項(xiàng)目落空，我能以合伙關(guān)系為請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)起訴要求歸還投資款和收益嗎？

答：不可以。因?yàn)殡p方并不構(gòu)成合伙合同關(guān)系，而是民間借貸法律關(guān)系。合伙合同是兩個(gè)以上合伙人為了共同的事業(yè)目的，訂立的共享利益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的協(xié)議。你們雙方并未約定須共同承擔(dān)經(jīng)營(yíng)所產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)，不符合合伙合同的重要特征。

法條參考

民法典第九百六十七條：合伙合同是兩個(gè)以上合伙人為了共同的事業(yè)目的，訂立的共享利益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的協(xié)議。

問：我最近準(zhǔn)備和生意伙伴一起開設(shè)培訓(xùn)機(jī)構(gòu)。我可以只負(fù)責(zé)出資，不參與實(shí)際運(yùn)營(yíng)嗎？

答：可以。一般而言，合伙事務(wù)由全體合伙人共同執(zhí)行。在合伙合同有約定或者全體合伙人一致決定的情況下，民法典也賦予全體合伙人委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人對(duì)外代表合伙企業(yè)執(zhí)行事務(wù)的權(quán)利。

問：即使我不參與培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的實(shí)際運(yùn)營(yíng)，也有權(quán)利查看詳細(xì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告嗎？

答：有。民法典賦予不執(zhí)行事務(wù)的合伙人監(jiān)督權(quán)。即使你沒有參與經(jīng)營(yíng)，也有權(quán)利查看財(cái)務(wù)賬簿等資料。而負(fù)責(zé)實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理的合伙人則有義務(wù)如實(shí)全面地向你披露機(jī)構(gòu)的經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況。

法條參考

民法典第九百七十條：合伙人就合伙事務(wù)作出決定的，除合伙合同另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。

合伙事務(wù)由全體合伙人共同執(zhí)行。按照合伙合同的約定或者全體合伙人的決定，可以委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)；其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)，但是有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行情況。

合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以對(duì)其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議；提出異議后，其他合伙人應(yīng)當(dāng)暫停該項(xiàng)事務(wù)的執(zhí)行。

問：我和朋友約定共同投資、經(jīng)營(yíng)超市，我能否以固定資產(chǎn)（貨架、空調(diào)、收銀設(shè)備、辦公設(shè)備等）出資，作為超市裝修的啟動(dòng)資金？ 

答：在雙方協(xié)商一致的情況下可以！合伙人的出資方式，由合伙人在合伙合同中協(xié)商一致決定。合伙人可以通過資金、實(shí)物出資，也可以用知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資。合伙人以實(shí)物出資的，可以是動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)；以技術(shù)出資的，可以是知識(shí)產(chǎn)權(quán)和商業(yè)秘密的所有權(quán)或使用權(quán)。各合伙人負(fù)有按照合同確定方式履行出資的義務(wù)。

問：我和張三、李四約定共同經(jīng)營(yíng)咖啡店。現(xiàn)在，張三與李四經(jīng)過協(xié)商達(dá)成退伙協(xié)議，約定將張三的全部財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給李四，李四則按月向張三支付一定數(shù)額的退伙款，兩年內(nèi)付清。如果我不同意，請(qǐng)問張三與李四之間的退伙協(xié)議有效嗎？

答：有效。合伙人之間轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額并不影響合伙的穩(wěn)定性和人合性。若合伙協(xié)議沒有其他特別約定，合伙財(cái)產(chǎn)份額的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓無須經(jīng)全體合伙人一致同意。至于財(cái)產(chǎn)份額的對(duì)外轉(zhuǎn)讓，在合伙合同沒有特別約定的情況下，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

法條參考

民法典第九百六十八條：合伙人應(yīng)當(dāng)按照約定的出資方式、數(shù)額和繳付期限，履行出資義務(wù)。

合伙企業(yè)法第十六條第一款：合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。

民法典第九百七十四條：除合伙合同另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

合伙企業(yè)法第二十二條：除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。

問：請(qǐng)問我和合伙人之間應(yīng)當(dāng)如何分配項(xiàng)目所產(chǎn)生的利益或者分擔(dān)項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)呢？

答：合伙的利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)首先按照合伙合同的約定辦理。合同沒有約定的，由合伙人協(xié)商決定。在協(xié)商不成的情況下，可以按照實(shí)繳出資比例分配；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配分擔(dān)。

問：我與幾個(gè)朋友合伙開辦餐廳。合伙協(xié)議中約定由我執(zhí)行合伙事務(wù)。前段時(shí)間資金周轉(zhuǎn)不順，經(jīng)全體合伙人同意，由我代表餐廳對(duì)外借款人民幣10萬元，由餐廳出具借款收據(jù)、加蓋公章，并注明該款項(xiàng)用于經(jīng)營(yíng)發(fā)展。隨后，債權(quán)人向我追償債務(wù)。我清償上述10萬元借款之后，有權(quán)要求其他合伙人共同承擔(dān)嗎？

答：可以。合伙人對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任，但是清償合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)份額的，有權(quán)向其他合伙人追償。在行使追償權(quán)時(shí)，需要確定每個(gè)合伙人的份額。追償?shù)姆秶鷥H限于超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的部分。

法條參考

民法典第九百七十二條：合伙的利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)，按照合伙合同的約定辦理；合伙合同沒有約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

民法典第九百七十三條：合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。清償合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)份額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償。

問：我和大學(xué)同學(xué)一起合伙經(jīng)營(yíng)花店快滿兩年了，我以插花技藝入伙，約定的合伙期間為五年。最近，未經(jīng)同學(xué)的同意我擅自退出了經(jīng)營(yíng)，不久后花店也被迫停業(yè)了，我需要承擔(dān)賠償責(zé)任嗎？

答：具體要看合伙合同的約定以及你退伙的原因、雙方當(dāng)事人的過錯(cuò)等。一般而言，合伙經(jīng)營(yíng)在約定期限的情況下，若退伙系你自身原因，不是其他合伙人所致，也沒有發(fā)生合伙協(xié)議規(guī)定的退伙事由或者令你難以繼續(xù)參加合伙的情況，那么你擅自退伙導(dǎo)致花店無法正常經(jīng)營(yíng)，應(yīng)向其他合伙人賠償擅自退伙造成的損失。

問：如果我和同學(xué)對(duì)于合伙經(jīng)營(yíng)花店的期限沒有約定，最近店鋪生意不佳，我可以要求解除合伙合同嗎？

答：可以，但是應(yīng)當(dāng)提前通知。如果合伙人對(duì)合伙期限沒有約定或者約定不明確，且合伙人未能就合伙期限協(xié)商補(bǔ)充達(dá)成一致意見，就是不定期的合伙關(guān)系。不定期合伙人享有任意解除權(quán)，即可以隨時(shí)解除不定期合伙合同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知其他合伙人。通知方式可采用書面或者微信、短信等方式。通知后對(duì)方仍不配合，可以訴請(qǐng)至法院請(qǐng)求解除雙方之間的合伙協(xié)議。

問：我與朋友合伙經(jīng)營(yíng)奶茶店，一直由朋友主導(dǎo)經(jīng)營(yíng)。最近我和朋友協(xié)商一致決定關(guān)閉店鋪。我發(fā)現(xiàn)店鋪的財(cái)務(wù)賬目混亂。請(qǐng)問我可以在合伙合同終止之后請(qǐng)求分配合伙財(cái)產(chǎn)、返還投資款嗎？

答：合伙合同終止之后，合伙人可以請(qǐng)求分配財(cái)產(chǎn)。但只有在支付相關(guān)費(fèi)用和清償合伙債務(wù)之后，合伙財(cái)產(chǎn)仍有剩余的情況下，才可通過約定或協(xié)商進(jìn)行分配。若約定或協(xié)商不成，則要按照實(shí)繳出資比例或者平均分配。另一方面，若合伙賬目不全，審計(jì)機(jī)構(gòu)也無法查清盈虧情況，一旦訴至法院，原告一方可能要承擔(dān)舉證不能的不利后果。

在此提醒各位合伙人要及時(shí)梳理合伙賬目，時(shí)刻掌握合伙的經(jīng)營(yíng)狀況。當(dāng)合伙運(yùn)作出現(xiàn)問題時(shí)，主動(dòng)通過協(xié)商進(jìn)行審計(jì)，保存證據(jù)，實(shí)現(xiàn)自身權(quán)益的預(yù)防性保護(hù)。

法條參考

民法典第九百七十六條：合伙人對(duì)合伙期限沒有約定或者約定不明確，依據(jù)本法第五百一十條的規(guī)定仍不能確定的，視為不定期合伙。

合伙期限屆滿，合伙人繼續(xù)執(zhí)行合伙事務(wù)，其他合伙人沒有提出異議的，原合伙合同繼續(xù)有效，但是合伙期限為不定期。

合伙人可以隨時(shí)解除不定期合伙合同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知其他合伙人。

合伙企業(yè)法第四十五條：合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：

（一）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；

（二）經(jīng)全體合伙人一致同意；

（三）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；

（四）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。

合伙企業(yè)法第四十七條：合伙人違反本法第四十五條、第四十六條的規(guī)定退伙的，應(yīng)當(dāng)賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。

民法典第九百七十八條：合伙合同終止后，合伙財(cái)產(chǎn)在支付因終止而產(chǎn)生的費(fèi)用以及清償合伙債務(wù)后有剩余的，依據(jù)本法第九百七十二條的規(guī)定進(jìn)行分配。

良好的合伙關(guān)系能夠?qū)崿F(xiàn)雙贏，在此提醒各位合伙人：

一、及時(shí)簽訂書面的合伙合同，明確各方權(quán)利義務(wù)、合伙經(jīng)營(yíng)范圍、事務(wù)執(zhí)行、出資方式、利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)等重要內(nèi)容，避免日后發(fā)生糾紛時(shí)缺乏依據(jù)。

二、在出資、經(jīng)營(yíng)、轉(zhuǎn)讓以及退伙等事宜上，合伙人之間應(yīng)當(dāng)多多溝通、協(xié)商一致，才能達(dá)成互利共贏。

三、建議不直接參與經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的合伙人定期關(guān)注和監(jiān)督合伙事務(wù)的執(zhí)行情況，避免后續(xù)涉訴可能面臨的不利情形。