兩個以上自然人按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術等，合伙經營、共同勞動，為個人合伙。
自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內設立的，由兩個或兩個以上的合伙人訂立合伙協(xié)議，為經營共同事業(yè)，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔分險的營利性組織，為合伙企業(yè)。個人合伙在市場經濟中存在一定占比，具有高度的人和性，且近幾年的糾紛率已在直線上升。本文搜集了近十年最高院所有關于個人合伙的案例，整理后進行了爭議焦點的數(shù)據(jù)分析，結合最新頒布的《民法典》，就個人合伙案件中較常出現(xiàn)的疑難問題進行實務分析，探索個人合伙僵局的破解之道。備注：該圖表制作系通過對 Alpha數(shù)據(jù)庫進行大數(shù)據(jù)檢索，選取裁判文書329份，抽取樣本50個，案由為合伙協(xié)議糾紛，法院層級為最高人民法院，經整理分析后，由“合而不同”公眾號制作。1、無書面合伙協(xié)議下證明合伙關系，兩個無利害關系證人是否是必要條件？裁判觀點：首先，《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第50條規(guī)定：“當事人之間沒有書面合伙協(xié)議，又未經工商行政管理部門核準登記，但具備合伙的其他條件，又有兩個以上無利害關系人證明有口頭合伙協(xié)議的，人民法院可以認定為合伙關系。”該條并非將“兩個以上無利害關系人證明有口頭合伙協(xié)議”作為在沒有書面合伙協(xié)議時認定個人合伙關系的必備條件，沒有排除在既無書面合伙協(xié)議，又無兩個以上無利害關系人證明有口頭合伙協(xié)議的情形下，根據(jù)其他證據(jù)并結合有關事實，認定存在合伙關系的可能。因此，二審法院以《自行和解協(xié)議》作為認定案件事實的依據(jù)，并不違反法律規(guī)定。--【（2016）最高法民申1279號】 律師建議①：雖然審判實踐中，在無書面協(xié)議下，并非將兩個無利害關系人的證明作為認定合伙關系的必要條件，民法典中也已無類似的規(guī)定，但是在實務中，若雙方無書面協(xié)議，且其他與合伙關系相關的證據(jù)不夠充分，很難按照合伙協(xié)議糾紛立案，故書面合伙協(xié)議的重要性仍然不言而喻。在上述無法按照合伙協(xié)議糾紛立案中，可嘗試以出資記錄作證據(jù)，按照名為合伙，實為借貸立案，審判中根據(jù)庭審情況進行訴請調整。裁判觀點：本院經審查認為，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》的有關規(guī)定，個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術等，合伙經營、共同勞動。合伙人投入的財產，由合伙人統(tǒng)一管理和使用。合伙經營積累的財產，歸合伙人共有。合伙的債務，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財產承擔清償責任。本案中，劉佳與蘭虎簽訂《合作協(xié)議》及相關《補充協(xié)議》，雙方約定劉佳為項目負責人，負責對工程的財務、材料等進行全權管理，且約定“工程運營結算無論任何情況，劉佳對蘭虎投入工程資金額按月利率5%作為利潤保底”，“無論工程經營情況如何，乙方（蘭X）不承擔虧損責任……同時甲方（劉X）承諾給乙方的保底利潤為玖拾萬元整”。此種約定明顯不符合個人合伙特有的共同出資、共同經營、共負盈虧、共擔風險的法律特征，違背利益共享、風險共擔的合伙原則。本案中也無充分證據(jù)證明蘭虎在本案所涉工程中參與了實質性的經營管理。因此，二審判決認定本案糾紛中，劉佳與蘭虎之間是名為合伙，實為借貸關系并無不當。--【（2016）川民申1796號】律師建議②：民法典中明確了合伙合同系兩個以上合伙人為了共同的實業(yè)目的，訂立的共享利益、共擔風險的協(xié)議，雖尚未實施，但對于個人合伙關系的本質也進行了再次確認，因此在個人合伙中，在約定盈虧分擔時，應當認識到協(xié)議中不同的分配模式可能導致不同的法律關系，合理約定防止相應法律風險。裁判觀點：本院認為，本案屬民間借貸糾紛。邱X在向鐘X支付45000元的當時雖然有合伙的意向，但雙方對如何出資、盈虧分配、入伙、退伙、合伙終止等事項未簽訂書面協(xié)議，不符合法律規(guī)定的形式要件和實質要件，邱X也未實際參與山地的經營管理，鐘X也從未向被上訴人邱X通報過經營狀況等費用情況，鐘X與邱X之間的關系依法應視為名為合伙，實為借貸的法律關系。由于雙方的合伙關系不成立，鐘X收取邱X的45000元依法應予返還。鐘X上訴主張合伙關系缺乏事實和法律依據(jù)，其上訴請求不予支持。原審判決認定事實清楚，適用法律正確，依法應予維持。--【（2014）余民二終字第97號】律師建議③：對于以入伙本意的出資款，如在合伙中，雙方已經喪失了個人合伙關系的本質，包括書面合伙協(xié)議、實際盈虧共擔、共同經營管理等要素，最終法院仍然會將該款項認定為借款，因此，無論是主動入伙還是招募合伙人，為防止出資款“變質”，一定要盡可能的簽訂協(xié)議并保存相應合伙證據(jù)。對于在個人合伙中，被其他合伙人剝奪合伙權利導致合伙目的無法實現(xiàn)的當事人，也可以參照該救濟路徑。3、合伙項目內容效力瑕疵是否影響合伙協(xié)議生效？裁判觀點：個人合伙的內部關系與對外從事的交易行為應有區(qū)別，不能混同?！俄椖亢献鏖_發(fā)協(xié)議》及補充協(xié)議作為合伙人內部的權利義務約定，對權X、姜X、羅X具有約束力，不存在無效的情形，故在合伙關系內部是合法有效的。至于他們從事房地產開發(fā)因借用施工資質而導致施工合同無效，并不影響合伙內部關系的效力。《中華人民共和國合同法》第五十六條規(guī)定：“無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效?！备鶕?jù)該條規(guī)定，即使合伙人約定借用資質從事房地產開發(fā)，違反《土地使用權司法解釋》的效力性強制性規(guī)定而無效，但合伙人關于分配合伙財產的條款約定不存在違反法律法規(guī)效力性強制性規(guī)定的情形，合伙協(xié)議也屬于部分無效、部分有效的合同。合伙人也有權依據(jù)約定的分配比例，參與合伙積累財產的分配。--【（2017）最高法民申2193號】律師建議④：借用或掛靠資質的建筑工程項目中，往往同時存在內部的合伙協(xié)議，一般情況下，如果合伙協(xié)議僅僅涉及到內部的利益分配（利益違法除外），對于合伙項目中存在的效力瑕疵，合伙協(xié)議效力不會因此受到影響。此要點再次凸顯了合伙協(xié)議的重要性。裁判觀點：《合伙人協(xié)議書》約定的退伙方式包含自愿退伙、當然退伙和除名退伙。《合伙人協(xié)議書》約定“合伙人未履行出資義務，經其他合伙人一致同意，可以決議將其除名”；在《合伙人協(xié)議書》違約責任部分亦約定“合伙人未按期繳納或未繳足出資的，按退伙處理”，故在周X沒有完全繳納出資的情況下，朱X等六人作出決議，按周X除名退伙處理并無不當，周X主張《除名決議》無效，無事實和法律依據(jù)，對其該項上訴意見，本院不予采納。--【（2020）京03民終5328號】裁判觀點：關于凌X、徐X、余X將熊X除名是否有效的問題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》規(guī)定，在合伙經營過程中增加合伙人，書面協(xié)議有約定的，按照協(xié)議處理；書面協(xié)議未約定，須經全體合伙人同意；未經全體合伙人同意的，應當認定入伙無效。合伙人退伙，書面協(xié)議有約定的，按書面協(xié)議處理；書面協(xié)議未約定的，原則上應予以準許。本案中，水城縣盛火砂石廠乙方的原合伙人為凌X、余X、熊X、葛X，后變更為凌X、余X、熊X，再變更為凌X、余X、熊X、徐X、王X。由于本案合伙人簽訂的合伙協(xié)議中沒有關于除名的約定，故凌X等人不能以除名的方式要求合伙人退伙，而應通過解除合伙并清算的方式解除合伙關系。因此，凌X、徐X、余X作出《除名通知》既無合同依據(jù)，也無法律依據(jù)，該《除名通知》無效。--【（2017）渝0118民初6258號】律師建議⑤：民法典中與民法通則及民通意見一致，并無關于個人合伙除名的條款，一般情況下，若合伙協(xié)議中無除名條款，合伙除名不予認可，但合伙人未按約出資也未參與合伙項目的除外【參見2017粵民終872號】。在訂立合伙協(xié)議中，約定出明確的除名條款，系處理合伙僵局的一個有效方式，雖兩人合伙中除名是否能夠達成存在實踐爭議，但對于絕大部分個人合伙關系來看，強制性退伙仍為一個有效破解僵局之道。 2、對于合伙人轉讓合伙份額未及時提出異議的法律后果裁判觀點：關于案涉《股權轉讓協(xié)議書》及《協(xié)議書》的法律性質及效力問題。根據(jù)原審查明的事實，袁X與晏X、廖X、王X、白X、熊X等人系共同借用利達公司的資質，以個人合伙形式共同投資馨園小區(qū)及禪博園項目的房地產開發(fā)，因此袁X簽訂《股權轉讓協(xié)議書》及《協(xié)議書》轉讓的實為其在該項目中的合伙份額。盡管袁X轉讓合伙份額的《股權轉讓協(xié)議書》以及《協(xié)議書》未經全體合伙人簽名，但是自2013年、2014年簽訂協(xié)議至今，并無證據(jù)表明簽訂案涉協(xié)議之外的其他兩名合伙人對袁X轉讓合伙份額提出異議，且利達公司亦已經依照協(xié)議約定實際履行了大部分的付款義務，現(xiàn)利達公司以袁X轉讓合伙份額未經過其他合伙人同意為由主張案涉協(xié)議無效，缺乏相應的事實與法律依據(jù)，本院不予支持。--【(2019）最高法民申1016號】律師建議⑥：民法典中對于合伙人轉讓其財產份額的規(guī)定為，除合伙合同另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其全部或者部分財產份額的，須經其他合伙人一致同意。民法通則及民通意見在本處也無較為詳細的規(guī)定，賦予了合伙協(xié)議中對于轉讓財產份額較大的自由約定空間，從上述案例中也可看出，對于未及時提出異議的份額轉讓，也易被認定為轉讓有效，因此合伙協(xié)議中不單需要約定明確的轉讓程序，同時也應當約定對于轉讓異議的處理程序及相應的違約責任。裁判觀點：《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第54條規(guī)定：“合伙人退伙時分割的合伙財產，應當包括合伙時投入的財產和合伙期間積累的財產，以及合伙期間的債權和債務。入伙的原物退伙時原則上應予退還，一次清退有困難的，可以分批分期清退；退還原物確有困難的，可以折價處理。”該條并未確立合伙關系結束時必須經過清算程序才可分割合伙財產。何X認為未經清算合伙人不得請求分割合伙財產，更不得直接請求返還投資款，屬對法律理解錯誤。--【（2017）最高法民申3374號】律師建議⑦：對于該問題，雖最高法曾有案例與此觀點相悖，但由于個人合伙中會計憑證、賬簿往往不完整，且當事人對于該部分證據(jù)往往存在較大爭議，司法審計或會計核算在許多案件中難以破解雙方盈虧分配之僵局，故不以清算為必要條件來分割合伙財產更為妥當。個人合伙中，合伙人對于賬目核算即使不具備完善的條件，也應當按時予以確認，該要點也應當在合伙協(xié)議中體現(xiàn)，防止分配僵局的出現(xiàn)。 裁判觀點：金X雖然參與合伙事務，履行了一些管理職責，且自認公司財務由財務人員管理，但金X在一審中提供了定安縣龍州派出所的受案回執(zhí)等證據(jù)，用以證明何X個人控制定安砂場經營和賬目，扣留賣沙利潤等事實。一審法院經過充分質證，結合縣人大2014年10月31日調解昌茂砂場內部矛盾糾紛的調解會會議紀要、公安詢問筆錄等證據(jù)，認定砂場的名義經營者雖是公司，但砂場實際由公司股東何X經營和控制，何晏享有砂場設備、砂場采礦經營權等合伙財產的權益等事實，且據(jù)此將提供企業(yè)連續(xù)性經營流水賬、產量銷售記錄等鑒定資料的舉證責任分配給何X，并無不當。何X未能提供企業(yè)連續(xù)性經營流水賬等鑒定資料，應承擔舉證責任不能的后果。何X主張合伙財產已經虧損，但未能提供證據(jù)證實，原判決在認定其實際經營控制案涉砂場、且無證據(jù)證實砂場有虧損的情況下，判令其返還金貴安的投資款，不違反相關法律規(guī)定。何晏關于原判決適用法律錯誤的再審申請理由亦不能成立。 律師觀點⑧：一般情況下，對于合伙項目的盈虧應當由履行財務管理職責或實際掌握財務資料的合伙人舉證，若舉證不能，可能要承擔返還其他合伙人相應投資款的法律后果。因此合伙人應當在合伙協(xié)議中明確財務管理職責，且在合伙關系存續(xù)中，也要注重財務資料的保存。若合伙人拒絕提供或將財務資料毀損，其他合伙人可以此要求出資款的返還。綜上所述，因個人合伙處于人和性法律制度的背景下，訂立完善的書面合伙協(xié)議，可預防較多糾紛的出現(xiàn)，完美的協(xié)議源于對每一層法律關系的深入探索，存于履行過程中的每一處敬終慎始。 第二十七章 合 伙 合 同 第九百六十七條 【合伙合同定義】合伙合同是兩個以上合伙人為了共同的事業(yè)目的,訂立的共享利益、共擔風險的協(xié)議。 第九百六十八條 【合伙人履行出資義務】合伙人應當按照約定的出資方式、數(shù)額和繳付期限,履行出資義務。 第九百六十九條 【合伙財產】合伙人的出資、因合伙事務依法取得的收益和其他財產,屬于合伙財產。 合伙合同終止前,合伙人不得請求分割合伙財產。 第九百七十條 【合伙事務的執(zhí)行】合伙人就合伙事務作出決定的,除合伙合同另有約定外,應當經全體合伙人一致同意。 合伙事務由全體合伙人共同執(zhí)行。按照合伙合同的約定或者全體合伙人的決定,可以委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務;其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務,但是有權監(jiān)督執(zhí)行情況。 合伙人分別執(zhí)行合伙事務的,執(zhí)行事務合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務提出異議;提出異議后,其他合伙人應當暫停該項事務的執(zhí)行。 第九百七十一條 【執(zhí)行合伙事務報酬】合伙人不得因執(zhí)行合伙事務而請求支付報酬,但是合伙合同另有約定的除外。 第九百七十二條 【合伙的利潤分配與虧損分擔】合伙的利潤分配和虧損分擔,按照合伙合同的約定辦理;合伙合同沒有約定或者約定不明確的,由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的,由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔;無法確定出資比例的,由合伙人平均分配、分擔。 第九百七十三條 【合伙人的連帶責任及追償權】合伙人對合伙債務承擔連帶責任。清償合伙債務超過自己應當承擔份額的合伙人,有權向其他合伙人追償。 第九百七十四條 【合伙人轉讓其財產份額】除合伙合同另有約定外,合伙人向合伙人以外的人轉讓其全部或者部分財產份額的,須經其他合伙人一致同意。 第九百七十五條 【合伙人權利代位】合伙人的債權人不得代位行使合伙人依照本章規(guī)定和合伙合同享有的權利,但是合伙人享有的利益分配請求權除外。 第九百七十六條 【合伙期限】合伙人對合伙期限沒有約定或者約定不明確,依據(jù)本法第五百一十條的規(guī)定仍不能確定的,視為不定期合伙。 合伙期限屆滿,合伙人繼續(xù)執(zhí)行合伙事務,其他合伙人沒有提出異議的,原合伙合同繼續(xù)有效,但是合伙期限為不定期。 合伙人可以隨時解除不定期合伙合同,但是應當在合理期限之前通知其他合伙人。 第九百七十七條 【合伙合同終止】合伙人死亡、喪失民事行為能力或者終止的,合伙合同終止;但是,合伙合同另有約定或者根據(jù)合伙事務的性質不宜終止的除外。 第九百七十八條 【合伙剩余財產分配順序】合伙合同終止后,合伙財產在支付因終止而產生的費用以及清償合伙債務后有剩余的,依據(jù)本法第九百七十二條的規(guī)定進行分配。
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