股權(quán)比例到底按照什么來計算？

有一家公司，工商登記的股權(quán)比例是0：100，股東要求確認的股權(quán)比例為51：49，而利潤分配比例又與這兩個比例完全不同，這樣的問題到底應該怎么計算？

一、特殊的股東協(xié)議

高速公路項目投資26億元，引入外資進行經(jīng)營，由丙公司代表國資方，雙方簽訂股東協(xié)議約定：

（1）共同成立高速公路公司，注冊資本2.48億元，乙公司現(xiàn)金出資2.48億元，丙公司以高速公路經(jīng)營權(quán)投入。

雙方再額外投資23.79億元，其中乙公司額外投資11.66億元，丙公司額外投資12.13億元，由高速公路公司無息使用，列為公司的負債，并由兩家股東按照合同約定回收。

（3）乙公司購買高速公路49%收費權(quán)，再以高速公路49%收費權(quán)作價12. 88億元投入，其中1.22億元作為注冊資本（占49%），其余11.66億元作為額外投資。

丙公司以高速公路51%收費權(quán)作價13.39億元投入，其中1.26億元作為注冊資本（占51%），另12.13億元作為額外投資。

（4）利潤分配，前13年乙公司占90%，丙公司占10%；中間5年各占50%；最后2年丙公司占100%。合作期滿將公路設施無償移交給丙公司。

（5）額外投資的返還，前13年乙公司和丙公司分別按照固定資產(chǎn)折舊總額的90%、10%比例收回額外投資，中間五年按照固定資產(chǎn)折舊總額各50%比例收回額外投資，最后兩年丙公司按照固定資產(chǎn)折舊總額的100%比例收回額外投資。

（6）根據(jù)當年度財務決算報告確定利潤分配方案和額外投資返還方案。

（7）董事會決定公司財務預算和決算、利潤分配和虧損彌補辦法。

新公司成立后，工商登記顯示乙公司100%持股，丙公司0持股。

這么神奇，后面會發(fā)生什么呢？

二、股東合作中途生變

前九年雙方合作良好，高速公路公司共兩家股東分了26.1億元，其中乙公司分到23.5億元，與其13.5億元的投入相比收益率為174%；而丙公司分到2.6億元。

可是換股東后卻發(fā)生矛盾了。

10年后國資方的股東換成了丁公司，丁公司不同意按照之前的方式向乙公司支付收益。

并通過董事會決議：當年的額外投資返還1.49億元暫不決算，乙公司已預支1.23億元未經(jīng)董事會決算，待雙方協(xié)商達成共識后再調(diào)整。

這時候雙方還沒鬧翻，乙公司在這次董事會決議中也投了同意票，可是這種維護表面和諧的操作卻給自己挖坑了，為此損失幾千萬元。

三、第一回合官司

協(xié)商不成后，乙公司申請仲裁，要求確認協(xié)議中的“利潤分配”條款、“額外投資返還”條款有效。

丁公司則要求確認股權(quán)比例為51:49，利潤分配比例變更為丁公司92%、乙公司8%。

仲裁確認了兩方的股權(quán)比例為51：49。

你可以思考：

（1）乙公司有必要要求確認協(xié)議條款是否有效嗎？乙公司沒能分到錢是因為協(xié)議條款無效嗎？

（2）丁公司要求確認股權(quán)比例的意義何在？51:49股權(quán)比例的意義體現(xiàn)在哪里？

四、第二回合官司

打了一輪官司什么問題也沒解決，此時已經(jīng)過去了四年，乙公司還是沒能拿到大額的額外投資返還款。

乙公司再向法院起訴，要求高速公路公司向乙公司支付前四年的額外投資返還款4.82億元和利息5300萬元，并按照共計5.35億元計付逾期付款利息。

丁公司提出

（1）協(xié)議約定“額外投資”列為公司的負債，無息。而高速公路公司一直將股東雙方的“額外投資”列入“其他應付款”，乙公司從未就此提出過異議。

“其他應付款”屬于《資產(chǎn)負債表》中“長期負債”項下科目，所以“額外投資”屬于對股東的“債務”，就是無息借款。

既然是無息借款，乙公司已經(jīng)收回超過本金了，無權(quán)再要求超過本金之外的利益。

高速公路公司已向乙公司多支付1.6億多元，屬于不當?shù)美?/p>

（2）就算“額外投資返還”屬于股權(quán)類投資分配，也應通過股權(quán)回購或者公司清算方式收回。

（3）合同約定額外投資返還方案屬于董事會決議事項，乙公司無權(quán)向法院起訴要求付款。

問題是：

（1）如果“額外投資”屬于股東的投資款，則不能通過分紅的方式收回。

（2）“額外投資返還”又該屬于何種性質(zhì)？

因為涉及金額較高，二審已經(jīng)去到最高法院，法院審理認為：

1. “額外投資”屬于股東借款還是股權(quán)投資？

（1）協(xié)議約定“額外投資”是注冊資本以外的“投資”而非“借貸”。

雖然約定有寫“額外投資列為公司的負債”，但這只是公司在財務方面的處理方式，并不是確認額外投資是公司的負債，而且負債與無息借款不是同一概念，合同另行約定了負債的回收辦法。

（2）前九年已經(jīng)以提取折舊的方式向乙公司支付“額外投資返還款”13億多元，遠遠超過乙公司支付的 “額外投資”11.66億元。

《審計報告》也寫應付股東固定資產(chǎn)折舊返還款中乙公司應得金額為5.066億元，可見額外投資并不是股東提供的無息借款，否則不應該超額返還。

（3）“額外投資”具有類似股權(quán)投資的性質(zhì)

股權(quán)投資風險和收益并存，收益不以本金為限、也不保證一定能收回本金，否則股權(quán)投資就變成借款了。

2. “額外投資返還”是否屬于利潤分配？

（1）乙公司認為“額外投資返還”屬于“折舊”而不是利潤分配。

因為一般情況下利潤分配由股東決定，而不由法院判決。

（2）法院認為不屬于折舊。

因為會計上的折舊是將固定資本的價值按照耗損程度逐漸轉(zhuǎn)移到新產(chǎn)品上去，通過銷售收入得到補償，折舊會使成本增加而應交所得稅減少，但不產(chǎn)生實際的現(xiàn)金流；而高速公路公司前九年向股東支付 “額外投資返還”都是直接支付現(xiàn)金。

（3）額外投資的資金沒有計入注冊資本，也沒做作工商登記，與普通股權(quán)有別區(qū)。

雖然十年后董事會決議暫停向股東支付“額外投資返還”款項，但審計報告都按照股利分配和“額外投資返還”（折舊）分別列明向股東支付的金額。

即公司同意仍按年份向股東支付“額外投資返還”，只因產(chǎn)生糾紛未實際支付，所以“額外投資返還”屬于類似股權(quán)投資性質(zhì)的公司盈余分配。

3. 高速公路公司應向乙公司付款嗎？

（1）一審法院認為，不支持向乙公司付款的請求。

協(xié)議約定由董事會決定公司財務預算和決算，并根據(jù)當年度財務決算報告確定利潤分配方案和額外投資返還方案。

可見“額外投資返還”需要董事會決定，而乙公司沒提供董事會已經(jīng)作出利潤分配的決議。

而且在暫停分配“額外投資返還”的董事會表決中，乙公司的董事都在決議上簽字同意了。

（2）二審法院認為，支持向乙公司付款

雖然公司章程規(guī)定額外投資返還屬于董事會決議事項，但董事會對額外投資返還的決議需要根據(jù)公司章程的規(guī)定作出，董事會沒有正當理由無權(quán)否定額外投資返還。

前四年應向乙公司支付額外投資返還款4.82億元，因為在起訴前的董事會決議中乙公司也同意暫停分配，所以不計算利息。

二審法院判決后已經(jīng)生效，但丁公司不服換律師后申請再審，被最高法院駁回，

并指出，雙方爭議七年未達成一致意見，經(jīng)過仲裁仍沒解決乙公司才起訴，如果起訴不能得到解決，乙公司只能提起公司清算尋求解決了。

五、案例啟示

對于不上市的公司而言，股東的主要收益是分紅，如果分紅比例與股權(quán)比例不同，股權(quán)比例將無意義。

本案例的股權(quán)比例是49:51，工商登記的股權(quán)比例是100:0。

利潤分配比例分三段計算，分別是9：1，5:5，0:100。

投資高達26億元的項目，雖然協(xié)議約定不夠清晰，但前10年雙方合作良好。

直到換了股東后開始發(fā)生矛盾，之后花了七年時間扯皮和打官司，18年后還在為18年前的股東協(xié)議打官司。

其中一起官司的訴訟費就達540萬元，仲裁費和多位律師的費用還沒計算，加起來可能過千萬元。

股權(quán)關(guān)系伴隨企業(yè)終身，在股東有默契時不一定發(fā)生問題，但在換股東后卻發(fā)生紛爭了。

比如萬科與華潤前10多年合作良好，換人后就不一樣了，靠默契就如靠運氣，靠規(guī)則才能長久。

對協(xié)議中“額外投資返還”、“負債”幾個詞的理解，影響的利益高達5億元。

幸好法官足夠負責任，綜合考慮這么多因素考慮后作出判決。

但不是每次都能這么幸運的，面對不清楚的協(xié)議，可能會出現(xiàn)多種不同的理解。

本項目協(xié)議涉及業(yè)務、法律、財務等多方面知識。

建議讓相關(guān)專業(yè)人員共同參與起草或?qū)徍藚f(xié)議，盡量把內(nèi)容寫得清楚明確，減少給別人有不同理解的空間，讓法官能更容易做出判斷，降低別人工作的難度，也更有利于得到自己想要的結(jié)果。