【導(dǎo)讀】：抱著創(chuàng)業(yè)的好點(diǎn)子，滿懷激情準(zhǔn)備去把市場(chǎng)攪個(gè)天翻地覆，但第一步就遇到了難題：作為初創(chuàng)公司，創(chuàng)始人之間股權(quán)比例的大小如何確定？這種股權(quán)分配方案是否有法律障礙？又如何通過法律手段鎖定股權(quán)架構(gòu)？

相信不少朋友最近的見面問候語(yǔ)已經(jīng)變成了“今天又賺了幾個(gè)點(diǎn)？”關(guān)于“股市能否救經(jīng)濟(jì)”我們不得而知，但不可否認(rèn)的是，股市的火爆的確起到了一定的資源調(diào)配作用。新三板、創(chuàng)業(yè)板上演的暴富神話，不斷激勵(lì)著創(chuàng)業(yè)者們熱情；互聯(lián)網(wǎng)、科技概念的火爆，也不斷吸引著投資人將大筆資金注入這類創(chuàng)業(yè)公司。就拿Mr.B身邊的例子來看，最近就有好幾位朋友宣布他們準(zhǔn)備創(chuàng)業(yè)或投資互聯(lián)網(wǎng)型公司，同時(shí)邀請(qǐng)我為他們提供一些公司初創(chuàng)階段的法律幫助。就著這個(gè)話題，今天就來從法律層面探討下創(chuàng)業(yè)者們通常會(huì)遇到的第一個(gè)難題：初創(chuàng)公司股權(quán)該如何設(shè)計(jì)？

⊙公司創(chuàng)始人為什么要關(guān)注股權(quán)設(shè)計(jì)？

股權(quán)的分配是否合理，決定了公司的運(yùn)作是否順暢。例如：前期公司股權(quán)分配過于平均，后期在需要重大決策但核心成員又沒有絕對(duì)控制權(quán)時(shí)，就會(huì)出現(xiàn)公司無法形成有效決議的窘境，使公司陷入僵局；再比如，公司進(jìn)行融資時(shí)沒有合理地分配創(chuàng)始人和投資的股權(quán)比例，那么創(chuàng)始人很容易丟掉自己在公司內(nèi)的控制權(quán)。

另外，公司股權(quán)架構(gòu)不是靜態(tài)的，而是動(dòng)態(tài)發(fā)展的，公司在不同階段會(huì)遇到不同的股權(quán)分配問題。比如：

1.合伙創(chuàng)業(yè)第一天，應(yīng)當(dāng)解決創(chuàng)始人之間的股權(quán)分配的問題；

2.公司早期要引入資金，會(huì)面臨天使投資人的股權(quán)分配的問題；

3.公司逐步發(fā)展壯大，要通過激勵(lì)手段激勵(lì)中高層管理與重要技術(shù)人員，就會(huì)面臨員工股權(quán)激勵(lì)的問題；

4.公司不斷發(fā)展，引入A輪、B輪、C輪融資，及新三板、創(chuàng)業(yè)板、主板掛牌上市時(shí)，需要重新定義股權(quán)架構(gòu)，以保障核心團(tuán)隊(duì)的控制權(quán)；

以上不同階段會(huì)出現(xiàn)的不同問題，要求創(chuàng)業(yè)者們?cè)诠镜膭?chuàng)立期就應(yīng)當(dāng)對(duì)股權(quán)架構(gòu)有總體把握，提前布局，以戰(zhàn)略思維預(yù)設(shè)股權(quán)架構(gòu)，并通過法律手段鎖定股權(quán)架構(gòu)。

⊙如何分配股權(quán)？如何通過法律手段鎖定股權(quán)架構(gòu)？

那么核心問題來了，究竟如何分配股權(quán)？確定如何分配后又如何借助法律手段鎖定股權(quán)架構(gòu)？由于每個(gè)公司的實(shí)際情況不同，分配方案肯定會(huì)有不同，篇幅有限，Mr.B僅對(duì)一些共性問題列出幾點(diǎn)建議：

1.不單純以出資比例作為股權(quán)分配的依據(jù)。很多創(chuàng)業(yè)者關(guān)于股權(quán)分配理解還停留在按出資比例分配股權(quán)的階段，但這種方式并不科學(xué)，特別是在今天的科技型、互聯(lián)網(wǎng)型的創(chuàng)業(yè)企業(yè)，一個(gè)好的創(chuàng)意或者強(qiáng)大的執(zhí)行力都是比資金更重要的成功武器。比如A、B、C三人創(chuàng)業(yè)，A負(fù)責(zé)公司的整體運(yùn)營(yíng)，出資5萬(wàn)；B負(fù)責(zé)核心技術(shù)研發(fā)與維護(hù)，出資5萬(wàn)；C不參與公司運(yùn)營(yíng)，出資90萬(wàn)。如果按照出資額計(jì)算，A占5%的股份、B占5%的股份、C占90%的股份，這樣的股權(quán)分配方式就存在明顯的不合理：一來，主要決策權(quán)落于不參與公司經(jīng)營(yíng)的C，很難實(shí)現(xiàn)公司的有效運(yùn)作；二來，大額出資人占股份過多，會(huì)削核心創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)A、B的激勵(lì)，很難任勞任怨把企業(yè)做大。因此，建議初創(chuàng)公司不以出資比例作為股權(quán)分配的唯一參考要素。

那么從法律層面來看，這種不依據(jù)出資比例持有股權(quán)的方式是否可行？雖然我國(guó)公司法約定有限責(zé)任公司股東的大部分權(quán)利與出資額對(duì)應(yīng)，但并未禁止有限責(zé)任公司股東可以不按出資比例持有股權(quán)，并且從司法實(shí)踐來看，這種做法也是允許的，例如最高人民法院民事判決書（2011）民提字6號(hào)判決認(rèn)為：

股東認(rèn)繳的注冊(cè)資本是構(gòu)成公司資本的基礎(chǔ)，但公司的有效經(jīng)營(yíng)有時(shí)還需要其他的條件或資源，因此，在注冊(cè)資本符合法定要求的情況下，我國(guó)法律并未禁止股東內(nèi)部對(duì)各自實(shí)際出資額和占有股權(quán)比例做出約定，這樣的約定并不影響公司資本對(duì)公司債權(quán)擔(dān)保等對(duì)外基本功能實(shí)現(xiàn)，并非規(guī)避法律的行為，應(yīng)屬于股東意思自治的范疇。

但是在實(shí)踐操作中會(huì)涉及到股東間協(xié)議的起草、公司章程的設(shè)置、工商登記的變通方法等問題，篇幅有限，留待以后詳述。

2.保證團(tuán)隊(duì)的靈魂人物的絕對(duì)控制權(quán)。誰(shuí)是團(tuán)隊(duì)靈魂人物？創(chuàng)始人團(tuán)隊(duì)中要根據(jù)經(jīng)驗(yàn)、資源、領(lǐng)導(dǎo)力、專注度、熱情度等推選核心，并賦予核心更多的股權(quán)配比。從法律層面如何保證靈魂人物的絕對(duì)控制權(quán)？法律上的股東表決權(quán)分為一般事項(xiàng)表決權(quán)和重大事項(xiàng)表決權(quán)，前者需要二分之一以上同意，后者需要三分之二以上同意。因此靈魂人物的絕對(duì)控制權(quán)來自于其表決權(quán)大小，建議如果有條件，保證靈魂人物51%以上的表決權(quán)、核心團(tuán)隊(duì)67%以上的表決權(quán)。這樣的表決權(quán)設(shè)置可以防止公司在重大問題上舉棋不定、影響效率的情況發(fā)生；而且可以為后續(xù)的各輪融資打下基礎(chǔ)，防止靈魂人物所持股份被過早稀釋而被迫出局的悲劇。

3.控制初期民間天使投資的比例。很多創(chuàng)業(yè)公司都會(huì)由于資金緊張拿出大量股權(quán)來?yè)Q取民間天使投資的資金支持，但后期才發(fā)現(xiàn)股權(quán)實(shí)在珍貴，公司做大后再想細(xì)分發(fā)現(xiàn)股權(quán)不夠用了。

針對(duì)這個(gè)問題，從法律角度我們可以采用一個(gè)比較新穎的約定條款，就是通過股東間的協(xié)議將投資款做一個(gè)債轉(zhuǎn)股的約定，前期先鎖定股權(quán)引入資金，后期待合適的時(shí)機(jī)再把投資人的債權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)。

4. 預(yù)先設(shè)定股權(quán)退出機(jī)制。很多人都過分關(guān)注股權(quán)的進(jìn)入機(jī)制，卻很少關(guān)注股權(quán)的退出機(jī)制，其實(shí)對(duì)中小型創(chuàng)業(yè)公司而言，由于未來道路充滿不確定性，股權(quán)的退出機(jī)制也應(yīng)當(dāng)放到股權(quán)設(shè)計(jì)的大框架內(nèi)，否則一旦某位初創(chuàng)合伙人提前退出，在股權(quán)退出機(jī)制上沒有事先形成約定，會(huì)極大地影響公司正常經(jīng)營(yíng)。

針對(duì)該問題可以采用股東間協(xié)議的方式來進(jìn)行約束，例如約定若某股東中途退出，公司按照經(jīng)營(yíng)狀況確定一定溢價(jià)/折價(jià)比回購(gòu)股權(quán)，若離職不交出股權(quán)，可以約定較高比例的違約金。

5. 預(yù)留用于激勵(lì)員工的10%至15%的期權(quán)池。所謂員工的期權(quán)池（Employee Stock Option Program），是指公司提前在公司股權(quán)中留出用于激勵(lì)員工（包括創(chuàng)始人自己、高管、骨干、普通員工）的部分。可以起到激勵(lì)員工和吸引人才的目的，其在歐美等國(guó)家被認(rèn)為是驅(qū)動(dòng)初創(chuàng)企業(yè)發(fā)展的關(guān)鍵要素之一。

但是目前在我國(guó)的法律框架下，工商部門經(jīng)常要求股權(quán)必須與注冊(cè)公司資本對(duì)應(yīng)，因此無法預(yù)留股權(quán)，但是可以采用一些變通的做法來實(shí)現(xiàn)，例如：由創(chuàng)始人代持股份、員工通過持股公司持有目標(biāo)公司的股份、設(shè)立公司內(nèi)部的虛擬股票等。

今天先跟大家討論這么多，至于一些稍微高階的股權(quán)設(shè)置技巧，比如：多輪融資的股權(quán)反稀釋、股權(quán)代持、股權(quán)兌現(xiàn)機(jī)制、AB股機(jī)制等等，我們有機(jī)會(huì)可以繼續(xù)討論。