《企業(yè)破產(chǎn)法》（以下簡稱“《破產(chǎn)法》”）第109條規(guī)定：“對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。”破產(chǎn)程序中，對特定物享有擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)也稱擔(dān)保債權(quán)，具有優(yōu)先受償?shù)男Я?。這種優(yōu)先性，來源于民法上所確定的擔(dān)保制度。商業(yè)活動中，擔(dān)保為相對人提供了充分的信用支持，是國家治理的重要制度，也是市場的重要工具，如果擔(dān)保債權(quán)的優(yōu)先性不能在破產(chǎn)程序中得以延續(xù)，那么國家的金融制度、市場秩序?qū)⑴c破產(chǎn)制度嚴(yán)重脫軌，必將影響社會的秩序與發(fā)展。因此，《破產(chǎn)法》賦予了擔(dān)保債權(quán)優(yōu)先清償?shù)男Я?，以鞏固基本?dān)保制度及與之對應(yīng)的社會秩序。

管理人在認(rèn)定擔(dān)保債權(quán)時，要特別注意擔(dān)保債權(quán)的效力范圍，此類權(quán)利僅對特定物的變價款享有優(yōu)先效力。一般來說，管理人債權(quán)審核工作會在資產(chǎn)評估工作前完成，這意味著管理人在不清楚擔(dān)保物具體價值情況下，就需要完成對擔(dān)保債權(quán)的確認(rèn)工作，這就帶來一個問題，擔(dān)保債權(quán)優(yōu)先性的邊界如何界定？例如，債務(wù)人名下有A土地與B房屋，某商業(yè)銀行申報債權(quán)本金100萬，利息、復(fù)利及罰息合計1000萬，債權(quán)總額1100萬，債權(quán)人對A土地享有抵押權(quán)，并辦理了抵押登記。管理人審查后，全額確認(rèn)商業(yè)銀行的債權(quán)1100萬元，并確認(rèn)債權(quán)性質(zhì)為擔(dān)保債權(quán)，此外又確認(rèn)其他兩家債權(quán)人的債權(quán)合計900萬，性質(zhì)均為普通債權(quán)。債權(quán)確認(rèn)后，管理人處置A土地取得500萬元，處置B房屋取得500萬元，破產(chǎn)財產(chǎn)總額為1000萬元人民幣。此時，擔(dān)保債權(quán)人認(rèn)為其享有1100萬元的優(yōu)先債權(quán)，所有變價款都應(yīng)向其優(yōu)先清償。

針對抵押權(quán)人的主張，《破產(chǎn)法》的規(guī)定是十分明確的，即擔(dān)保債權(quán)人只對特定的財產(chǎn)享有優(yōu)先權(quán)。也就是說，商業(yè)銀行僅對A土地變價款500萬元享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，未優(yōu)先受償?shù)?00萬元債權(quán)將與其他兩家債權(quán)人共同按比例分配房屋B的變價款。然而法律雖明確規(guī)定，但在資產(chǎn)眾多，工作繁雜的情況下，管理人還是容易忽略擔(dān)保債權(quán)的范圍，而徑直對擔(dān)保債權(quán)人進(jìn)行分配。因此，管理人應(yīng)時刻留意范圍限制，做到依法分配。

建設(shè)工程優(yōu)先債權(quán)

《建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)批復(fù)》（以下簡稱《批復(fù)》）第1條規(guī)定：“人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）第286條的規(guī)定，認(rèn)定建筑工程承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)?！?strong>同樣的，在破產(chǎn)中建設(shè)工程優(yōu)先債權(quán)優(yōu)先于擔(dān)保債權(quán)受償。那么，國家為什么要突破擔(dān)保債權(quán)的優(yōu)先性進(jìn)而對承包人的權(quán)益進(jìn)行特別保護(hù)呢？

最早我國學(xué)者認(rèn)為，可將建設(shè)工程施工合同視同承攬合同，受托人基于加工行為而對標(biāo)的物享有留置權(quán)，而施工單位基于對建設(shè)工程的“留置”而得以優(yōu)先受償^[1]。筆者認(rèn)為，這種觀點援引留置權(quán)制度來對立法進(jìn)行解釋，很好地幫助人們理解優(yōu)先性的來源，而在日本等大陸法系國家，也的確存在留置不動產(chǎn)的規(guī)定。但是，我國留置權(quán)僅針對動產(chǎn)，用留置權(quán)來解釋建設(shè)工程優(yōu)先債權(quán)難免有些勉強(qiáng)，目前人們更普遍接受的觀點是：立法者站在了法益保護(hù)及社會價值的角度，結(jié)合我國房地產(chǎn)建筑業(yè)的實際情況而設(shè)置了建設(shè)工程優(yōu)先債權(quán)。

我國房產(chǎn)企業(yè)憑借著高杠桿、高周轉(zhuǎn)、高風(fēng)險的運作模式，頻頻上演“空手套白狼”的“好戲”，施工單位經(jīng)常被要求墊資入場，一旦開發(fā)過程中出現(xiàn)問題，工程款根本無法保障，農(nóng)民工報酬無法獲得，一年的辛勤勞動付諸東流，千萬家庭生計難以維系，嚴(yán)重影響社會穩(wěn)定和諧。

基于此，司法解釋設(shè)置了建設(shè)工程優(yōu)先權(quán)，破產(chǎn)案件將其延續(xù)和繼承，保護(hù)了弱者權(quán)益，充分維護(hù)社會公平穩(wěn)定，兼顧了經(jīng)營權(quán)及生存權(quán)保護(hù)價值。而作為辦案管理人或債權(quán)人顧問，如何把握建設(shè)工程優(yōu)先權(quán)的行使，筆者在此總結(jié)幾個要點：

消費者購房人優(yōu)先債權(quán)

房屋買賣市場中存在辦理房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移不及時等問題，如果不對購房者予以特殊保護(hù)，那么購房者一輩子勞動的心血可能會付之東流，無家可歸?！杜鷱?fù)》第2條規(guī)定：“消費者交付購買商品房交付商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。”該條款在2002年出臺，明確了消費者購買人優(yōu)先于擔(dān)保物權(quán)的地位，時至今日仍是破產(chǎn)程序中管理人確認(rèn)消費者優(yōu)先債權(quán)的主要依據(jù)，體現(xiàn)了國家對于生存權(quán)的特殊保護(hù)，順位上優(yōu)先于建設(shè)工程優(yōu)先權(quán)及擔(dān)保債權(quán)。遺憾的是，《批復(fù)》未對“交付全部或者大部分款項的消費者”的“消費者”直接加以定義，導(dǎo)致實務(wù)中爭議很大。

最高院《執(zhí)行異議和復(fù)議規(guī)定》第29條規(guī)定：“金錢債權(quán)執(zhí)行中,買受人對登記在被執(zhí)行的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)名下的商品房提出異議，符合下列情形且其權(quán)利能夠排除執(zhí)行的，人民法院應(yīng)予支持：（一）在人民法院查封之前已簽訂合法有效的書面買賣合同；（二）所購商品房系用于居住且買受人名下無其他用于居住的房屋；（三）已支付的價款超過合同約定總價款的百分之五十?！?/strong>

在破產(chǎn)程序中，管理人參考執(zhí)行規(guī)定是確定消費者優(yōu)先債權(quán)資格的一種方法，但可能造成“誤傷”。首先，很多家庭有改善需要，在本身居住房屋已經(jīng)簽訂了買賣合同但未過戶出去的情況下購買了2套住宅進(jìn)行改善，實際上向破產(chǎn)企業(yè)購買的期房就是生存所需唯一住房，理應(yīng)得到保護(hù)。反過來說，一個家庭中很可能有多個購房指標(biāo)，購房者名下雖無房，但實際上這個家庭已擁有2到3套住宅，如果保障其優(yōu)先地位，那么對生活所需購買二套房的買家也是不公平的，違背生存權(quán)保護(hù)的初衷。所以，很多破產(chǎn)管理人會依據(jù)項目實際情況，靈活制定標(biāo)準(zhǔn)，筆者也在此總結(jié)幾個管理人可以考量的因素：

1.所購房屋的規(guī)劃用途。管理人可按照房屋規(guī)劃用途不同，推斷購房人真實購房意圖，進(jìn)而明確消費者優(yōu)先資格。一般來說住宅、商住兩用的房屋可以反映居住意圖，如果房屋的用途是商鋪、辦公室，那么應(yīng)當(dāng)視其為經(jīng)營用途，與生存權(quán)保護(hù)的價值不符，不應(yīng)認(rèn)定為消費者購房人。

2.購房人支付的房款比例。實踐中，很多管理人參照《執(zhí)行異議和復(fù)議規(guī)定》所確定的50%給予購房人優(yōu)先受償?shù)匚唬窃诓糠职讣兴档?。在?018）魯1003民初4814號判決中，法官對支付未達(dá)50%房款的購房人優(yōu)先地位進(jìn)行了確認(rèn)。另外也有學(xué)者建議將標(biāo)準(zhǔn)降低至30%。筆者認(rèn)為，無論是30%還是50%，人為“一刀切”都會造成實質(zhì)不公，例如支付29%房款的購房人與31%房款的購房人實際受償?shù)慕痤~會產(chǎn)生巨大的差異。實際上，購房人的債權(quán)僅在其支付的房款的范圍內(nèi)優(yōu)先受償，支付了15%房款的債權(quán)人，如果管理人確認(rèn)其優(yōu)先債權(quán)，房屋變價款的另外85%仍然可以進(jìn)行分配，不會造成其他債權(quán)人的損失。對此，筆者建議管理人在查明買賣合同的簽訂及履行情況后，按照購房人實際支付的款項確認(rèn)優(yōu)先債權(quán)即可，而不必區(qū)分購房人支付房款的比例。

3.購房人是否已經(jīng)辦理網(wǎng)簽備案手續(xù)。網(wǎng)簽備案產(chǎn)生公示公信的效力，是防止開發(fā)商一房多賣的重要手段，也是破產(chǎn)程序中判斷購房人是自住或是“炒房”意圖重要標(biāo)準(zhǔn)。但部分房產(chǎn)商在不具備預(yù)售登記條件的情況下就開始出售房屋，導(dǎo)致購房人無法網(wǎng)簽并備案。此時管理人應(yīng)查明破產(chǎn)企業(yè)是否已經(jīng)取得的預(yù)售登記，如果尚未取得預(yù)售登記的，就不宜以是否預(yù)售登記作為獲得消費者購房人優(yōu)先債權(quán)的地位。

結(jié)    語

破產(chǎn)案件涉及眾多利益主體，受償順序與各債權(quán)人利益直接相關(guān)，如處理不當(dāng)將產(chǎn)生巨大損失。本文專門介紹的三類優(yōu)先債權(quán)體現(xiàn)了國家對于特殊法益的保護(hù)，破產(chǎn)管理人也從中摸索出了保護(hù)特殊法益的具體做法。但是，優(yōu)先債權(quán)保護(hù)制度目前由《企業(yè)破產(chǎn)法》《批復(fù)》《辦法》等規(guī)范性文件構(gòu)成，略為零散，這樣的框架在實務(wù)中容易產(chǎn)生爭議，破產(chǎn)管理人操作難度極大。在此，筆者建議國家考慮對破產(chǎn)優(yōu)先權(quán)保護(hù)制度進(jìn)行專門立法，以完善制度，定紛止?fàn)帯Ｗ詈?，實踐中債權(quán)認(rèn)定工作艱苦而復(fù)雜，筆者的研究未必周延準(zhǔn)確，希望讀者批評指導(dǎo)。

注  釋

[1]江平：《中華人民共和國合同法精解》，中國政法大學(xué)出版社，1999年版。

[2]《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》“承包人應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，但最長不得超過十八個月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日起算”。

[3]《關(guān)于當(dāng)前民事審判工作中的若干具體問題》第六條：“對于建設(shè)工程司法解釋第二十六條規(guī)定，目前實踐中執(zhí)行得比較混亂，我特別強(qiáng)調(diào)一下，要根據(jù)該條第一款規(guī)定嚴(yán)守合同相對性原則，不能隨意擴(kuò)大該條第二款規(guī)定的適用范圍，只有在欠付勞務(wù)分包合同工程款導(dǎo)致無法支付勞務(wù)分包關(guān)系中農(nóng)民工工資時，才可以要求發(fā)包人在欠付工程款價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任，不能隨意擴(kuò)大發(fā)包人的責(zé)任范圍?！?/p>

清華大學(xué)法學(xué)院碩士畢業(yè)，廣信君達(dá)合伙人、清算與破產(chǎn)業(yè)務(wù)部負(fù)責(zé)人，廣州市破產(chǎn)管理人協(xié)會副會長，廣東省法學(xué)會破產(chǎn)法學(xué)研究會常務(wù)理事，廣州市法學(xué)會、廣州市不良資產(chǎn)管理協(xié)會“金融穩(wěn)定專家委員會”委員。曾就職于某央企湖南公司，對破產(chǎn)與強(qiáng)制清算的法律法規(guī)有深入的研究，熟悉國有資產(chǎn)處置的法律法規(guī)與流程，有著豐富的“僵尸企業(yè)”的破產(chǎn)、清算實務(wù)經(jīng)驗。

美國埃默里大學(xué)法學(xué)碩士、中國青年政治學(xué)院（中國社會科學(xué)院大學(xué)）法律碩士，廣信君達(dá)專職律師。熟悉破產(chǎn)、不動產(chǎn)與建設(shè)工程、企業(yè)法律顧問等法律業(yè)務(wù)。經(jīng)辦數(shù)件破產(chǎn)重整案，另經(jīng)辦廣州市各級法院受理的近20件破產(chǎn)清算、強(qiáng)制清算案件，得到法官和債權(quán)人的好評。