共勉：『律師執(zhí)業(yè)』的16道錦囊

激揚(yáng)文字 2022-06-20 發(fā)布于四川

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作為一名從業(yè)10年的青年律師，總結(jié)以下個(gè)人經(jīng)驗(yàn)，共勉之。

執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)放到第一位

1.實(shí)習(xí)期集中培訓(xùn)階段，律協(xié)會(huì)反復(fù)強(qiáng)調(diào)律師執(zhí)業(yè)道德和職業(yè)紀(jì)律，千萬(wàn)不要不當(dāng)一回事。你去律協(xié)的處罰公示欄目下就會(huì)發(fā)現(xiàn)，被處罰的律師遠(yuǎn)比你想象的要多。特別現(xiàn)在司法系統(tǒng)的整頓日益強(qiáng)化，律師作為整個(gè)系統(tǒng)的弱勢(shì)一環(huán) ，越來(lái)越需要小心翼翼。

2.開庭日期、續(xù)封截止日，上訴期這些重要的日子要刻在你的骨子里，你忘了割闌尾的日期也不能忘了這兩個(gè)日期。

當(dāng)事人的一審律師錯(cuò)過(guò)開庭時(shí)間，導(dǎo)致一審被視為撤訴、喪失了兩套深圳房產(chǎn)的首封。再次起訴后雖然竭盡全力搶時(shí)間，但在兩套房產(chǎn)被其他債權(quán)人拍賣分配時(shí)，當(dāng)事人的案件二審尚未開庭，無(wú)法參與分配。

我之所以一再舉這個(gè)例子，是它實(shí)在是太過(guò)慘痛。就因?yàn)槁蓭熷e(cuò)過(guò)開庭時(shí)間，當(dāng)事人近千萬(wàn)的債權(quán)全部落空，眼睜睜看著原本是自己首封的兩處房產(chǎn)被他人搶走，這個(gè)后果不是律師能夠承受的。

還有就是續(xù)封日期，道理是一樣的。我也見過(guò)律師同行忘記續(xù)封，導(dǎo)致喪失財(cái)產(chǎn)首封的。

其他的事情律師尚可解釋，如果發(fā)生上述事件，則是100%的事故，那么你在你以后的執(zhí)業(yè)過(guò)程中，你可能需要分出大部分精力來(lái)應(yīng)對(duì)你自己的當(dāng)事人對(duì)你的追索。

就我自己而言，從方法論上講，一旦是收到法院傳票（開庭通知），我會(huì)立即放下手中的任何事項(xiàng)，將開庭時(shí)間、地點(diǎn)記錄在日程表中。如果是外地辦案，第一次提醒時(shí)間設(shè)置在7天左右（方便訂票），第二次提醒時(shí)間設(shè)置在2天左右。如果是本地辦案，則第一次提醒時(shí)間設(shè)置在2天，第二次提醒時(shí)間設(shè)置在1天，第三次提醒時(shí)間設(shè)置在當(dāng)天。

續(xù)封的日期，在我拿到查封扣押通知書的時(shí)候就會(huì)標(biāo)注上，所以這個(gè)日期可能是三年以后。

還有類似重要的期間就是上訴期，這玩意沒了就沒了，無(wú)可挽回，喊天也沒用。其他法律期限，如訴訟時(shí)效、管轄異議期、舉證期、答辯期、反訴期等等，講究一點(diǎn)的律師也會(huì)適當(dāng)注意。

千萬(wàn)不要覺得矯情和吹毛求疵，這些錯(cuò)誤，一個(gè)律師一輩子都不能犯，否則你會(huì)后悔剩下的一輩子。

3.善待當(dāng)事人。

收了律師費(fèi)要給發(fā)票、不要大包大攬、不要給當(dāng)事人不切實(shí)際的承諾，實(shí)事求是、盡心盡責(zé)的辦案。

4.盡一切可能爭(zhēng)取當(dāng)事人最大利益，

不要輕易投降，要有變不可能為可能的信心，否則追悔莫及。這不是唱高調(diào)，還是舉例說(shuō)明：

一個(gè)案例中，當(dāng)事人是原告，臺(tái)灣人，對(duì)方是一落馬處級(jí)干部（簡(jiǎn)稱B）。臺(tái)灣人與B原本就是合作關(guān)系（所以B落馬也不難理解了），B在監(jiān)獄的時(shí)候，手寫了一個(gè)委托書委托臺(tái)灣人幫他處理了合作公司的事務(wù)和私人事務(wù)，財(cái)務(wù)問(wèn)題由B的女朋友與臺(tái)灣人結(jié)算。

臺(tái)灣人在處理委托事務(wù)的時(shí)候墊付了費(fèi)用，在B出獄后就找B償還。B矢口否認(rèn)，因?yàn)榕_(tái)灣人無(wú)法證明其直接墊付了費(fèi)用。由于墊付的款項(xiàng)基本都是從合作公司走的，合作公司的錢又是臺(tái)灣人從第三方借入的，B的訴訟策略就是把臺(tái)灣人對(duì)B的債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)榕_(tái)灣人對(duì)合作公司的債權(quán)。這個(gè)案子的難點(diǎn)在于：

第一，怎么證明合作公司支出的款項(xiàng)是為B處理委托事務(wù)支出的。

第二，臺(tái)灣人與B的女朋友對(duì)賬的賬單全部是手寫的，然后通過(guò)郵件相互往來(lái)，任何一方都沒有直接確認(rèn)數(shù)額和項(xiàng)目，而且很多手寫的內(nèi)容連臺(tái)灣人自己都記不起來(lái)什么是什么意思了。

接案后，一個(gè)60萬(wàn)的小案子，我花了差不多整整一個(gè)星期和當(dāng)事人慢慢拼接碎片，建立起證據(jù)鏈，超過(guò)80%的證據(jù)都是間接證據(jù)，最后還需要做電子證據(jù)固定。最終呈現(xiàn)給法官的證據(jù)近500頁(yè)。最終法院一、二審均支持了我方訴求。

這個(gè)案子對(duì)我最大的觸動(dòng)是：一定在證據(jù)上追求極致、不給對(duì)方留有任何余地，不要排斥間接證據(jù)，最后就會(huì)變不可能為可能。

5.不要幫對(duì)方舉證。

首先聲明這句話的意思不是要你毀滅證據(jù)，作為律師，違法犯罪的事情不能干。我的意思是，你提交證據(jù)出去之前，你自己一定要先吃透，不要讓對(duì)方通過(guò)你的證據(jù)來(lái)攻擊你。如果對(duì)方當(dāng)著你的當(dāng)事人這么做，對(duì)你當(dāng)事人的信心將是毀滅性的打擊。

還是舉個(gè)我經(jīng)常舉的真實(shí)案例：我曾在二審介入一個(gè)案件，一審我方全部敗訴。我方一審舉了100多份、500多頁(yè)證據(jù)，卻敗在了一張紙上。作為我方核心證據(jù)、用于確定案件基礎(chǔ)法律關(guān)系的一份合同的最后有一頁(yè)附件，這個(gè)附件上記載的內(nèi)容足以推翻我方的全部訴訟請(qǐng)求。一審就在敗在這個(gè)附件上。

二審的時(shí)候，一審律師、還有團(tuán)隊(duì)一些律師針對(duì)這個(gè)附件就開始了法律推理和法律論述。但是白紙黑字，想要推翻何其困難。

我看完后發(fā)現(xiàn)一個(gè)問(wèn)題：附件上只有對(duì)方簽名蓋章，卻沒有我方的簽章。整個(gè)合同的正文部分，從來(lái)沒有提到這個(gè)合同有什么附件。我提出一個(gè)觀點(diǎn)，這個(gè)附件，根本不構(gòu)成合同的組成部分。我方在二審中提出這個(gè)觀點(diǎn)，二審據(jù)此裁定一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，發(fā)回重審。

對(duì)方就一個(gè)觀點(diǎn)：我方自己提交的證據(jù)，雖未簽字蓋章，也構(gòu)成事實(shí)上的自認(rèn)。

重審判決已經(jīng)生效，對(duì)方從不違約變成現(xiàn)在根本違約。但如果一審律師提交證據(jù)的時(shí)候能慎重一點(diǎn)，后面的重審?fù)耆梢员苊狻?/span>

6.當(dāng)事人的故事需要重構(gòu)。

多數(shù)情況下，當(dāng)事人只會(huì)提供基礎(chǔ)事實(shí)，并告訴你一個(gè)充滿感性的故事。律師要做的就是根據(jù)當(dāng)事人的基礎(chǔ)事實(shí)提煉出法律事實(shí)，而基礎(chǔ)事實(shí)在很多時(shí)候都與法律事實(shí)不同。這就是法理學(xué)上所謂的客觀真實(shí)與法律真實(shí)的區(qū)別。

還是舉例：當(dāng)事人認(rèn)為是投資關(guān)系，這時(shí)你就要看合同是怎么簽的、錢是誰(shuí)收的？所謂的投資關(guān)系很可能就會(huì)轉(zhuǎn)變?yōu)榻栀J關(guān)系。對(duì)債權(quán)人行權(quán)的成功概率而言，借貸關(guān)系當(dāng)然優(yōu)于投資關(guān)系！

很多律師做案子的時(shí)候，跟著當(dāng)事人的思路走，越走越不對(duì)勁，甚至進(jìn)入死胡同，最后反過(guò)來(lái)怪當(dāng)事人把自己帶跑偏了。大哥，當(dāng)事人都懂完了還要律師干嘛？用來(lái)養(yǎng)眼么……

7.收到一審判決要第一時(shí)間告知當(dāng)事人，并著重提醒上訴截止日。

最新司法判例是，如果一審未上訴，再審一般不受理，切記切記。如果錯(cuò)過(guò)期限讓當(dāng)事人喪失上訴權(quán)利，什么后果，不言自明。

這里也提醒一下新手律師，做授權(quán)的時(shí)候，非必要的情況下，不要做特別授權(quán)。特別授權(quán)看起來(lái)很威風(fēng)，其實(shí)涉及到訴訟請(qǐng)求的處理、和解、上訴、撤訴等實(shí)體事項(xiàng)的時(shí)候，就算有特別授權(quán)，也需要事先經(jīng)過(guò)當(dāng)事人的簽章才能提交書面文件到法院。各種緣由，很多律師都有解答，茲不贅述。

注意律師工作方法

1.在接案階段要熟悉基本案情和行業(yè)背景。

第一次見當(dāng)事人之前，要搞清楚案件涉及哪些（包括法人）、名稱是否有過(guò)變更、法人的股權(quán)結(jié)構(gòu)、基本的法律關(guān)系，遇到不熟悉的行業(yè)甚至還要事先了解一下行業(yè)背景等。第一次見面，不要在當(dāng)事人面前表現(xiàn)的一無(wú)所知，這個(gè)很重要。

和當(dāng)事人面談的機(jī)會(huì)是很重要的，事先準(zhǔn)備好問(wèn)題清單。見面的時(shí)候先聽當(dāng)事人充分表達(dá)，過(guò)程中可以給與適當(dāng)?shù)囊龑?dǎo)，但是不要打斷人家。很多律師見面的時(shí)候喜歡代替當(dāng)事人去總結(jié)案情，這是很不好的。我們律師要的是細(xì)節(jié)，而細(xì)節(jié)只有當(dāng)事人才知道，而且很可能很多細(xì)節(jié)他自己都忘了，只有在大的故事背景下才能慢慢回憶起來(lái)。所以，不要打斷當(dāng)事人對(duì)案件事實(shí)的描述。

當(dāng)事人說(shuō)完，再根據(jù)問(wèn)題清單進(jìn)行提問(wèn)。當(dāng)然，很多當(dāng)事人喜歡把律師當(dāng)成法官，和律師見面的時(shí)，花很多時(shí)間自我辯解和說(shuō)服。這種情況視你的耐心和時(shí)間成本決定是否打斷……

2.辦案時(shí)不要有思想上的懶惰，該做的工作一定要做。

這里只說(shuō)硬性的東西：法律條文、主審法院及其上級(jí)法院乃至最高院的類案檢索、必要時(shí)候還要關(guān)注專家學(xué)者對(duì)這個(gè)問(wèn)題的論述（疑難案件）等。這里推薦一下法律出版社《理解與適用》那套叢書（我主頁(yè)背景圖，無(wú)廣告費(fèi)……）。作為一般法律檢索的工具書，足以應(yīng)付大部分案件。

又要說(shuō)一下，邏輯三段論是律師應(yīng)當(dāng)秉承的基本工作方法，也是律師區(qū)別于非律師的主要特征。但有些律師真的就是出于思想上的懶惰，不愿意做基本的法條和案例檢索，出口就是棋攤大爺似的大道理，這是非常不妥的。

3.我真的很建議大家都掌握請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)分析法。

如果不愿意去啃王澤鑒教授的大部頭，中國(guó)私法網(wǎng)上有他的幾篇論文，是專門介紹請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)分析的，建議花時(shí)間去研讀一下。

就算是只掌握了請(qǐng)求權(quán)基分析法的皮毛，你的法律文書質(zhì)量、口頭表達(dá)邏輯甚至是整個(gè)律師氣場(chǎng)都會(huì)得到提升。

4.向愛護(hù)眼睛一樣愛護(hù)證據(jù)。

證據(jù)是整個(gè)案件的核心，高于一切。前面講了提交法院的證據(jù)要事先吃透，這類展開講講證據(jù)。

（1）從當(dāng)事人處獲取的每一份證據(jù)都要認(rèn)真核對(duì)和審閱，標(biāo)記是否有原件并要求當(dāng)事人書面確認(rèn)證據(jù)的真實(shí)性，征求當(dāng)事人意見后決定是否提交。

（2）請(qǐng)注意「證據(jù)內(nèi)容」和「證明目的」的地位高于代理意見和辯論意見。很多律師的證據(jù)目錄做的非常隨意和簡(jiǎn)單，這是非常不好的辦案習(xí)慣。你想想，法官會(huì)更相信一手證據(jù)還是更相信律師對(duì)證據(jù)加工過(guò)后的代理意見和辯論意見呢？顯然是前者。

所以，在最開始的時(shí)候，律師就要引導(dǎo)法官去仔細(xì)地看我們的證據(jù)，這個(gè)非常重要。

（3）證據(jù)一定要編頁(yè)碼，分次提交的證據(jù)一定要標(biāo)注第幾次提交的證據(jù)；分次提交證據(jù)的，各次提交證據(jù)的序號(hào)要打通排列，不要前面證據(jù)1、2、3、4……后面又來(lái)個(gè)證據(jù)1、2、3、4……總之就是，不要把法官的時(shí)間浪費(fèi)在幫你捋證據(jù)上！

（4）提交法院的證據(jù)，重點(diǎn)部分的重點(diǎn)內(nèi)容，要用熒光筆反色標(biāo)出。（知乎的編輯器貌似不具備這個(gè)功能）

5.訴訟請(qǐng)求要明確、具體和可供執(zhí)行。

還是舉個(gè)例子：在一個(gè)A、B、C股東合作糾紛中，AB是老股東，C是新股東，通過(guò)增資擴(kuò)股進(jìn)入公司。后C與AB發(fā)生就增資擴(kuò)股協(xié)議糾紛，起訴AB要求解除合作關(guān)系。C的訴訟請(qǐng)求第一項(xiàng)是：解除增資擴(kuò)股協(xié)議并退還C的出資款。

法官直接懵了：C的增資擴(kuò)股程序在公司層面已經(jīng)完結(jié)，工商登記已經(jīng)變更、出資款已經(jīng)進(jìn)入公司賬戶，此時(shí)C要求退還出資款，必須經(jīng)過(guò)減資程序，否則公司不可能因?yàn)槟愎蓶|之間的糾紛把注冊(cè)資本直接返還給C。

因此，C的訴訟請(qǐng)求就存在極大的不可操作性，就算AB確實(shí)違約，C要求公司退還出資款的訴訟請(qǐng)求也很難直接得到支持。

這就是訴訟請(qǐng)求構(gòu)建錯(cuò)誤的典型案例。

6.辦案件是否需要講故事？我認(rèn)為是需要的。

一個(gè)業(yè)內(nèi)常識(shí)是：律師應(yīng)當(dāng)就事實(shí)說(shuō)結(jié)論，不要憑空說(shuō)話。但我認(rèn)為，律師首先基于證據(jù)向法院完整表達(dá)出整個(gè)案件的前后脈絡(luò)、人物及事件的關(guān)系。在法律文書的這一部分不應(yīng)當(dāng)是議論文，而應(yīng)當(dāng)是記敘文。

所以，律師不但要講故事，而且要把故事講完整、講通順、講合理。當(dāng)然，凡是皆有度。講故事不是目的，而是幫助法官能夠?qū)⑽覀兒罄m(xù)的論點(diǎn)、論據(jù)帶入到整個(gè)故事當(dāng)中形成一個(gè)完整的邏輯閉環(huán)和內(nèi)心確信。如果要量化的話，我認(rèn)為講故事的篇幅應(yīng)當(dāng)占到你整個(gè)表達(dá)（書面或口頭）的5%以內(nèi)。

7.同一個(gè)案件的材料要放進(jìn)同一個(gè)案卷袋中。

千萬(wàn)不要東一頁(yè)、西一本，收到任何材料都要及時(shí)入卷，否則你一定會(huì)弄丟材料。不一定是今天弄丟或者明天弄丟，但你一定會(huì)弄丟。

如果沒有良好的案卷歸檔習(xí)慣，在你弄丟一份刻骨銘心的材料之前，“找案卷”這事情將不時(shí)地花費(fèi)你極大的時(shí)間和精力。

8.盡量少接觸證據(jù)原件、絕對(duì)不要保管證據(jù)原件。

很多證據(jù)原件直接決定案卷的勝負(fù)，一旦丟失，大家都清楚是什么后果，我都不敢想象如果我丟失一份當(dāng)事人的證據(jù)原件會(huì)是什么樣的心情。所以我對(duì)自己的要求就是：盡量少接觸證據(jù)原件、絕對(duì)不要保管證據(jù)原件。開庭的時(shí)候，請(qǐng)當(dāng)事人自行攜證據(jù)原件前往。

相應(yīng)地補(bǔ)充一點(diǎn)，很多律師在質(zhì)證核對(duì)原件環(huán)節(jié)，將證據(jù)原件直接扔給對(duì)方去翻弄，然后自己坐在座位上無(wú)可事事。其實(shí)這也是非常不好的開庭習(xí)慣。我們可以不用壞的心思去揣測(cè)任何人，但我們永遠(yuǎn)要記住把自己的風(fēng)險(xiǎn)降到最低：一方當(dāng)事人在法庭質(zhì)證階段順走對(duì)方證據(jù)原件的事情，并非沒有發(fā)生過(guò)。

總是還是那句話，有的錯(cuò)誤、特別是低級(jí)錯(cuò)誤，律師絕對(duì)不能犯，否則我們都承擔(dān)不起。

9.要了解商業(yè)活動(dòng)的本質(zhì)，不要代替當(dāng)事人做選擇。

還是舉例說(shuō)明：在借名買房場(chǎng)合（特別是投資傾向明顯的），如果你是出資人的律師，你需要關(guān)注的核心問(wèn)題是什么？

大部分律師會(huì)說(shuō)：要盡一切努力幫助出資人保住房子！在借名階段，所有的交易文件要圍繞“保住房子”設(shè)置；如果進(jìn)入訴訟，訴訟策略選擇也要根據(jù)如何幫出資人要回房子構(gòu)建。

但是，這種樸素想法真的就無(wú)可厚非嗎？

如果出資人單純是為了房產(chǎn)投資、或者說(shuō)借名買房的主要目的并不是居住，那么他在整個(gè)交易中的核心目的并不是要回房子，而是要回投資本金及收益。

特別是在限購(gòu)、限貸、現(xiàn)售的城市，很多出資人要回房子并不是一個(gè)特別明智的選擇——不僅困難較大、訴訟風(fēng)險(xiǎn)較高，而且要回房子以后馬上就占用出資人的一個(gè)名額，3-5年內(nèi)還不能出售。如此，因?yàn)槟愕摹芭Α保?dāng)事人的上一筆投資將繼續(xù)被封閉3-5年，而且占用的是自己的名額。

因此，在合作無(wú)法繼續(xù)下去的時(shí)候，直接幫當(dāng)事人收回投資及收益豈不是更好的選擇？

所以，律師需要根據(jù)商業(yè)活動(dòng)的本質(zhì)及當(dāng)事人的核心訴訟選擇代理方案，這一點(diǎn)真的非常重要。不要好心辦了壞事。

祝好！

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