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大律師告訴你,他們執(zhí)業(yè)過程中都犯過哪些錯誤?

 lgzlawyer 2016-04-11

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來源:無訟閱讀

整理/雷彬 無訟觀察員

一名優(yōu)秀的律師,不僅要專業(yè)知識精熟,更要實踐經(jīng)驗豐富。但練就這身本領往往需要一個成長的過程。律師在執(zhí)業(yè)初期,由于經(jīng)驗不足,難免會犯這樣或那樣的錯誤。然而,經(jīng)驗并不是憑空產(chǎn)生的,真正的進步往往是從承認錯誤開始的。所以,在這個時候,我們不妨看看其他人是怎么做的。

今天,無訟閱讀邀請了七位律師,一道談一談他們在執(zhí)業(yè)之初曾犯過哪些錯誤,怎樣應對這些錯誤,以及從中吸取了怎樣的教訓。相信他們的回憶和講述,一定會為剛剛步入律師行業(yè)的你帶來有益的啟發(fā)。當然,如果您是入行多年的老律骨,也不妨共同回憶一下自己在執(zhí)業(yè)過程中犯過哪些錯誤,這些錯誤對于自己產(chǎn)生了怎樣的影響。讓我們一道在認識錯誤的過程中,不斷成長,向著更優(yōu)秀的自己進發(fā)。

王隆彬

江西盛宏律師事務所合伙人

律師執(zhí)業(yè)之初,朋友介紹我認識了某股份制銀行的合規(guī)老總。第二天,該老總電話聯(lián)系我,說有一個案件想請我代理,并且離開庭時間只有三天。我迅速到銀行查看證據(jù),與相關人員交流。

該案是一起租賃合同糾紛,原告起訴某銀行,要求支付租金及違約金等。銀行則強調原告沒有交付、不應支付租金。但由于銀行已實際進場裝修,只是由于其他原因沒有完全裝修完畢、沒有投入使用。很明顯,銀行以沒有交付的為由抗辯明顯不能成立。

但我發(fā)現(xiàn),出租房屋是軍隊與房地產(chǎn)公司的合作開發(fā)項目,相關手續(xù)不全。據(jù)此,我很快就確定了與銀行不同的代理思路,抗辯合同無效以及因原告沒有取得消防驗收合格導致銀行無法裝修完畢投入使用。

在庭審中,原告當庭提交了新證據(jù)。雖然我提出異議,認為已超過舉證期限,不應當組織質證。但法庭仍要求進行質證。對于沒有取得消防驗收合格的問題,法庭一直追問我,是否有消防部門責令停工的證據(jù)。

法庭詢問表露法庭的意見。法庭要求原告補充相關消防驗收方面的證據(jù)材料。庭審結束后,我完全知道了該案的結果,我提出的抗辯理由難以成立。

然而我在撰寫代理詞時,突然發(fā)現(xiàn)該案訴訟時效已過,但我開庭時沒有提出來。如此重大的抗辯理由我竟然沒有考慮到!

隨后,我以需要質證原告補充的證據(jù)為由請求向法庭再次開庭,但法庭認為書面質證即可,無需再次開庭。不再次開庭就沒有機會再提已超過訴訟時效的抗辯,沒有補救的機會了。

訴訟無計可施,只有調解。好在原告代理人是我同事原“師父”,由我同事出面和“師父”調解,并且原告也確實提交不了經(jīng)消防驗收合格的證據(jù)。本案最終調解結案,支付一半租金。銀行雖然不是很滿意但還是可以接受。本案有驚無險。

從此以后,我痛定思痛,專門收集整理了被告可以提出抗辯的“共性”事由。代理原告時,要一一核查、分析被告提出該抗辯理由能否成立。代理被告時,也要一一核查分析是否存在可以提出的抗辯理由。核查時做到一個都不能少,每個都要考慮到。這些素材成為后來我們所代理規(guī)范化的“雛形”。

按規(guī)范化的要求進行操作雖然有時會顯得多余和浪費時間,但是正如我們開車,繞行檢查車況100次就是為了防止一次可能足以致命的風險,律師從事訴訟業(yè)務、非訴訟業(yè)務也是如此。

孫立健

河南國銀律師事務所律師

澎湃東方資本管理(北京)有限公司CEO

十多年前,我接手一起離婚案件,代理作為原告的男方。男方起訴離婚的理由是女方存在婚外情,引起感情破裂。

鑒于原告堅決要求離婚的態(tài)度,在原告的要求下,我開始調查女方“出軌”的證據(jù)。從手機信息、旅游照片,到在外租房信息,甚至包括證明女方與第三方交往接觸的證人證言等,凡是原告無力提供的證據(jù),我都以積極的工作態(tài)度幫助他調查取證。

做了以上充分準備之后,我和原告信心滿滿地參加開庭。我們所調取的證據(jù)在法庭進行舉證、質證,開庭“效果”讓我們都非常滿意:如果女方不同意調解離婚,判決離婚的可能性似乎很大。

可是庭審后,法院并不著急作出判決,主審法官一直說再等等。終于,在案件一審期限即將屆滿時,主審法官聯(lián)系我說:“孫律師,你代理的這個案子雙方和好了,原告申請撤訴了?!?/span>

法官在跟我溝通辦理離婚案件的經(jīng)驗時說,辦這類案子,對“度”的把握尤其重要,要學會“點到為止”。我忽然感覺到,我在這個案件中做的工作有些“多”了!事后我和當事人電話聯(lián)系,我也明顯感覺到他并不感謝我在這個案件中的積極工作。

這個案子讓我深刻體會到,辦理離婚案件一定要深入分析他們婚姻爭執(zhí)的原因,不可一味求勝而忽略了當事人的現(xiàn)實訴求。涉及到雙方感情是否破裂時,一定要謹慎地以律師的身份幫助當事人厘清思路,讓其以自己的能力獲取證據(jù)。否則,一旦當事人和好,律師所做的工作反而會給他們之后的婚姻生活帶來障礙和影響。讓一些有良好婚姻基礎的當事人和好如初,讓婚姻得以存續(xù),這其實是更大的功德和成就。

朱文華

山東齊魯律師事務所律師

對于證據(jù)原件,很多律師朋友們對其始終抱有矛盾而復雜的心理,愛之又恨之,推崇之又排斥之。一方面證據(jù)原件的重要性自不待言;另一方面,因懼于承擔證據(jù)原件丟失的風險,律師朋友們往往不愿意保管當事人證據(jù)原件。年輕律師的這種心理特為尤甚。我在執(zhí)業(yè)初期就受到過這種矛盾心理的困擾,險些陷入被動的尷尬局面。

在一次訴訟活動中,我在開庭之前從委托人處取得了證據(jù)原件。因委托人未能出庭應訴,證據(jù)原件暫且由我保管。在舉證階段,法庭以審查案件事實為由將證據(jù)原件留檔附卷,但法院并未向我出具任何將證據(jù)原件留檔附卷的手續(xù)。事后,因未在規(guī)定期限內繳納訴訟費用,原告的起訴被人民法院按自動撤訴處理,但法院并未主動將證據(jù)原件退還。后來,上述糾紛的原告再次提起訴訟,但委托人手中此時并沒有證據(jù)原件,其也無法準確說明證據(jù)原件“不翼而飛”的原因。我又以自己不會留存委托人的證據(jù)原件為由推脫,局面一時非常被動。在反復詢問、核查之下,才意識到證據(jù)原件可能落在了人民法院那兒了,經(jīng)在法院檔案室查詢才最終取回證據(jù)原件。

經(jīng)歷這件事,我逐漸意識到律師朋友們在執(zhí)業(yè)時最大的錯誤源于思想上的懈怠和缺位,對證據(jù)原件排斥有余而警惕不足。不同人民法院基于審理習慣和歸檔規(guī)則等方面的差異,會對當事人是否需要向人民法院提交證據(jù)原件以歸檔留卷存在不同的要求,因此在代理具體案件時,務必要對證據(jù)原件是否已經(jīng)提交人民法院保持警惕,對于人民法院的確需要提交原件的,應當要求人民法院出具收取證據(jù)原件的手續(xù),以避免后期證據(jù)原件“無處可尋”的不利局面。在非必要將證據(jù)原件提交人民法院歸檔的情況下,盡量提交證據(jù)的復印件,因為任何人保管均會存在著丟失證據(jù)、污損證據(jù)等保管不善的風險,人民法院也不例外。

Z律師

云南某律師事務所律師

剛入行時,我就在師傅的提醒下謹記證據(jù)的重要性。然而,在一個買賣合同糾紛的案子里,我卻掉以輕心了。

當時,我代表買方作為被告,賣方要求被告支付欠余貨款35萬。根據(jù)我了解到的事實,賣方因貨物質量問題及貨款計算等原因,已經(jīng)與買方就貨款支付達成新的協(xié)議,即買方欠款總額為20萬,分三次支付即完成付款義務。但我方只有電話錄音予以證明。

在我核實該錄音確實真實且符合法定形式,書面的證人證言足以與錄音證據(jù)相互印證,形成完整的證據(jù)鏈后,考慮到當事人路途遙遠,為減輕當事人訴累,我便沒向法庭申請證人出庭。

出乎意料的是,法庭辯論中,賣方緊抓我方證人未出庭作證不放,否定我方證人證言,并以此為由否認最關鍵的錄音證據(jù)。法院最終也以我方證人未出庭為由,否認了我方提交的關于債權已經(jīng)重新確定的、我方僅需償還20萬即結清貨款的證據(jù)。

雖然一審法官在對方不申請鑒定又提不出相反的證據(jù)否定的情況下仍然否定錄音證據(jù)的判斷邏輯有問題,但錄音證據(jù)因證人未出庭而被否定的狀況卻還是可以避免的。

掌握證據(jù),不等于掌握法庭認可的證據(jù)。不放過任何一個證據(jù),將每一個有效的證據(jù)都按法律規(guī)定的形式予以呈現(xiàn)、加以利用才是減輕當事人訴累的最好方式。因為擔心增加當事人的舉證負擔,導致當事人面臨上訴風險是我在執(zhí)業(yè)初期犯的最大的錯誤。

真正要方便當事人,就讓一切盡可能結束在一審吧!這也是我在之后的工作中始終堅持的一個信念。

尹燦星

河北世紀方舟律師事務所律師

在代理一個案子期間,我突然發(fā)現(xiàn)一直放在抽屜里的一份材料消失了,遍尋無果。與師妹一起回憶,也只記得材料最后確實是在抽屜里。因為該某材料一直歸我保管,現(xiàn)在不翼而飛,真是驚出一身冷汗!

此后的兩天,我內心一直處于惶惶不可終日的狀態(tài),只能用更多的工作麻痹自己。我不知該如何和師父講述這個事情,只知道師父知道之后,肯定會將我掃地出門。白天我和師父談笑風生,內心卻好生悲傷:也許再看不了師父幾眼,我就卷鋪蓋卷滾蛋了。

歷經(jīng)內心的折磨之后,我最終還是決定找機會坦白……

有天晚上,師父喝酒了很開心。趁結賬時,我說“師父,看我們工作這么辛苦,您送我兩道免死金牌吧?”師父哈哈大笑,答應了我。后來恰逢“尚法”團隊第四場取得出其意料的好效果,借此天時地利人和之機,我終于鼓足勇氣把事情跟師父說了。

然而,師父竟然并沒說什么!就這樣,這件事情暫告一個段落。

雖然后來材料還是被找到了,對案件本身并沒造成實質影響,但是,這次事件顛覆了我之前所堅持的一些理念。

我一直覺得,生活性格和職業(yè)性格能完全分開。有很多牛逼的人在事業(yè)上很成功,在生活上卻很弱智,我也很想成為這樣的人。由于一直很幸運地處于朋友們的照顧之中,我也的確沒能養(yǎng)成好的生活習慣,生活上一塌糊涂。師父以前也常說,燦星在工作上是一個比較心細的人,這在朋友聽來不可思議。

這次的教訓卻讓我懂得:案件與生活還是有著千絲萬縷的聯(lián)系,這種錯誤,甚至比業(yè)務上的錯誤還可怕!

齊正

北京卓浩律師事務所律師

我在執(zhí)業(yè)后接的第一個案子中犯的錯誤,至今記憶猶新。

那是一樁買賣合同糾紛,案情是甲方賣給乙方軟件,乙方應付8萬給甲方,但實際只付了5萬。甲方手中有乙方欠款五萬的證據(jù):2萬的欠條一張,3萬的遠期支票(沒有承兌)一張,并且兩份證據(jù)不重疊。也就是說,甲方完全可以主張5萬的債權,以及5萬本金產(chǎn)生的違約金。

我代理甲方,談案確定訴求的時候,甲方十分誠懇,表示既然乙方欠我三萬,我就要三萬和三萬對應的違約金,完全按合同來,光明磊落。

但是合同里面違約金約定得過高--按照合同計算,3萬本金的違約金到起訴時能要到6萬。我們當時向甲方提示了風險,解釋說,違約金過高,法院可能會酌情減到3萬的30%。甲方說:“能拿到1萬的違約金也成,這口氣也出了。”

后來的事情就簡單了:被告領了傳票卻沒有去開庭,法官缺席審理。在說到違約金過高的事情時,法官問我方意見,我說:“法官酌定吧?!?/span>

領到判決書時,我頓時傻眼了。3萬的本金法院支持了,但是違約金被調整為銀行同期貸款利率的四倍!算下來只有不到一千,頓時蒙圈!

那時的我,經(jīng)驗和基礎不牢,沒有意識到調整到30%的違約金也是需要律師在庭審中提出來的,屬于訴訟技巧欠缺。同時,我認識到訴訟策略很重要,一個迂回的路徑可能更加有利于實現(xiàn)當事人的訴求。如果從當事人利益最大化出發(fā),我也應該向甲方提示主張要五萬的本金對他最有利,當事人雖然嘴上說的好,但是律師一定要把握當事人的真正想要什么,可我當時沒有這樣做。教訓深刻!

郜嘉奇

上海錦天城律師事務所律師

今天想跟大家分享的主要是兩方面的感悟:

第一個是:“把案子作為自己的事”。

剛工作時我經(jīng)常幫助主辦律師起草訴狀、答辯狀和整理證據(jù)冊,我做得比較仔細,經(jīng)常會得到主辦律師的肯定。

然而,雖然我花在案卷上的時間比較多,但在旁聽庭審時我發(fā)現(xiàn)很多法官問出的細節(jié)問題我竟然很難第一時間反應過來,而主辦律師雖然花的時間未必很長,但反應很快,對案件情況把握很好!一般會認為這是主辦律師具有長期辦案經(jīng)驗,但后來我發(fā)現(xiàn)主要是心態(tài)差異。

主辦律師會把案件作為自己的事,哪怕瞄一眼證據(jù)都會留下深刻印象,腦子里會琢磨;但我作為助理只會完成布置的任務,有一種交差就萬事大吉的錯覺,這是阻礙新手成長的一大心病,越早察覺越好。

第二個是:“不要機械理解訴訟”。

記得某個商品房預售合同糾紛案件,我作為被告方律師,根據(jù)原告起訴狀和證據(jù)認真準備了答辯意見和證據(jù),在庭審中逐一駁斥了原告的觀點,也確實較為清楚地指出了原告起訴思路中的矛盾和缺陷。

但出乎意料的是,法官雖然也同意原告的起訴思路也問題的,但卻盯住被告方其他問題窮追猛打,幾乎是在原告思路之外尋找被告的違約事實。

這個案子給我的體會是,法官不是機械地根據(jù)原被告的主張和理由判案的,法官對案件有自己獨立的理解和判斷,絕不會被當事人或律師牽著鼻子走。所以,在準備一個案件時,切忌機械地準備,一定要站在法官角度客觀地看待整個糾紛,找出其中的蹊蹺和關鍵,還原爭議的要害所在,這樣才能更好地配合法官,爭取作出對己方更加有利的裁判。

原題《親歷講述:在執(zhí)業(yè)過程中犯過的哪些錯誤,讓你刻骨銘心?》




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