文 ｜申文波律師

• 申請羈押必要性審查，是案件逮捕之后， 當事人走出看守所的主要途徑之一。本文書是我在辦理某案件時，為申請羈押必要性審查而提交的眾多文書之一，供參考。

xxx涉嫌隱匿會計憑證、會計賬簿罪一案

羈押必要性審查申請書

事實與理由：xxx因涉嫌隱匿會計憑證、會計賬簿罪于2020年9月15日被刑事拘留，10月26日批準逮捕，現(xiàn)羈押于xx市看守所。我們受xxx本人的委托，擔任xxx的辯護人。

經(jīng)多次會見xxx，根據(jù)其本人所述的案件事實，辯護人認為：

一、根據(jù)最高人民法院發(fā)布的權威案例所確定的適用原則，本案存在無罪的可能性，符合《人民檢察院辦理羈押必要性審查案件規(guī)定(試行)》（下稱《羈押必要性審查試行規(guī)定》第17條第2款之規(guī)定，從防范冤家錯案的角度考慮，在不妨礙偵查的情況下，應以取保候?qū)彏橐恕?/span>

二、即使將本案定性為犯罪，本案應系單位犯罪，xxx在犯罪中所起作用較小，系其他責任人員，應定性為從犯。同時考慮其系初犯，結合最高人民法院量刑指導意見和河南省同類案件的裁判尺度，其可能被判處1年以下有期徒刑、拘役或緩刑，符合《羈押必要性審查試行規(guī)定》第18條第2、5、11款之規(guī)定，請求貴院向偵查機關提出變更強制措施的建議。

具體理由如下：

 一、根據(jù)權威判例裁判規(guī)則，轉移不等于隱匿，本案存在無罪可能性，符合《羈押必要性審查試行規(guī)定》第17條第2款的規(guī)定，從防范冤家錯案的角度考慮應以取保候?qū)彏橐?/span>

最高人民法院刑事審判庭主辦的《刑事審判參考》總第111集第1206號判決確定的適用原則為：隱匿會計憑證、會計賬簿、財務會計報告罪屬于行政犯，應當以行為人是否為了逃避有關監(jiān)督檢查部門依法實施的監(jiān)督檢查作為是否構成犯罪的判斷標準。

轉移不等于隱匿，具體到本案

第一，本案不存在司法機關、行政機關或者有關主管部門進行監(jiān)督檢查或要求提供會計賬冊的情況。轉移會計賬簿之前，稅務、工商部門和司法機關沒有下發(fā)相關檢查通知或提供稅務資料的命令。

第二，根據(jù)xxx焦作市xxx區(qū)人民法院作出的（2017）豫xxx民破xxx號公告，xxx區(qū)人民法院于2017年xx月xx日裁定受理xxx公司重整一案。據(jù)xxx所述，轉移相關會計資料發(fā)生在該時間節(jié)點之前，所以也不存在躲避破產(chǎn)管理人查賬的情形。

第三，即使轉移行為發(fā)生在破產(chǎn)重整之后，且存在拒絕破產(chǎn)管理人查賬要求的情況，應依據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第127條的規(guī)定，由人民法院對直接責任人員依法處以罰款，而不應徑行動用刑事程序追責。

二、即使認定本案構成犯罪，考慮xxx在本案所起的作用及自身情況，結合司法實踐裁判尺度，其符合《羈押必要性審查試行規(guī)定》第18條第2、5、11款關于提出變更強制措施建議的條件

（一）若認定本案構成犯罪，應系單位犯罪

從提出轉移會計資料、尋找存放場地到具體的實施，均是xx公司負責人/法定代表人xx決定、授意和安排的，體現(xiàn)了單位的意志。同時，因轉移會計資料而可能妨害了行政部門對公司的管理，侵害了公司債權人及第三人對公司享有的利益，受益主體是公司。

（二）xxx在本案中所起作用較小，系其他責任人員，應定性為從犯

最高人民法院2001年1月21日印發(fā)的《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》第二部分中規(guī)定:“直接負責的主管人員，是在單位實施的犯罪中起決定、批準、授意、縱容、指揮等作用的人員，一般是單位的主管負責人，包括法定代表人?！?/span>

“在單位犯罪中，對于受單位領導指派或奉命而參與實施了一定犯罪行為的人員，一般不宜作為直接責任人員追究刑事責任?！?/span>

具體到本案，xxx不是轉移會計資料的決定者、批準者、授意者和指揮者，僅是受單位領導安排而參與了其中部分環(huán)節(jié)，在整個行為歷程中起到的作用較小，屬于其他責任人員，應定性為從犯。

（三）xxx系初犯，無違法犯罪前科，結合最高人民法院量刑指導意見和河南省同類案件的裁判尺度，其可能被判處1年以下有期徒刑、拘役或緩刑，具體見附件二：xx市轄區(qū)內(nèi)同類案件裁判案例。

綜上，申請人認為xxx符合《《羈押必要性審查試行規(guī)定》第17條第2款、18條第2、5、11款關于提出變更強制措施建議的規(guī)定，懇請貴院考慮xxx的行為性質(zhì)、行為社會危害性、其家庭實際情況等因素，向xx市公安局xx分局提出對xxx變更強制措施為取保候?qū)彽慕ㄗh或決定。xxx家屬愿依法為其提供保證人或繳納保證金。懇請貴院批準為盼。

二〇二〇年xx月xx日

附件：一、相關法律規(guī)定

      二、河南省同類案件裁判案例

      三、xx市xx區(qū)人民法院作出的（2017）豫xxxx民破x號公告

　?。ㄒ唬┌讣C據(jù)發(fā)生重大變化，沒有證據(jù)證明有犯罪事實或者犯罪行為系犯罪嫌疑人、被告人所為的；

　　（二）案件事實或者情節(jié)發(fā)生變化，犯罪嫌疑人、被告人可能被判處拘役、管制、獨立適用附加刑、免予刑事處罰或者判決無罪的；

　?。ㄈ├^續(xù)羈押犯罪嫌疑人、被告人，羈押期限將超過依法可能判處的刑期的；

　?。ㄋ模┌讣聦嵒静榍澹C據(jù)已經(jīng)收集固定，符合取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住條件的。

　　第十八條　經(jīng)羈押必要性審查，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人、被告人具有下列情形之一，且具有悔罪表現(xiàn)，不予羈押不致發(fā)生社會危險性的，可以向辦案機關提出釋放或者變更強制措施的建議：

　　（一）預備犯或者中止犯；

　?。ǘ┕餐缸镏械膹姆富蛘呙{從犯；

　?。ㄈ┻^失犯罪的；

　?。ㄋ模┓佬l(wèi)過當或者避險過當?shù)模?/span>

　　（五）主觀惡性較小的初犯；

　?。┫滴闯赡耆嘶蛘吣隄M七十五周歲的人；

　?。ㄆ撸┡c被害方依法自愿達成和解協(xié)議，且已經(jīng)履行或者提供擔保的；

　?。ò耍┗加袊乐丶膊?、生活不能自理的；

　?。ň牛┫祽言谢蛘哒诓溉樽约簨雰旱膵D女；

　?。ㄊ┫瞪畈荒茏岳淼娜说奈ㄒ环鲳B(yǎng)人；

　?。ㄊ唬┛赡鼙慌刑幰荒暌韵掠衅谕叫袒蛘咝婢徯痰模?/span>

     （十二）其他不需要繼續(xù)羈押犯罪嫌疑人、被告人的情形。