作者：何國(guó)銘律師  廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所

關(guān)鍵詞：銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪 注冊(cè)商標(biāo) 假貨 無罪辯護(hù) 專業(yè)律師 犯罪故意 違法所得

在當(dāng)今的國(guó)內(nèi)市場(chǎng)，假貨可謂是無處不有，大到一個(gè)重型機(jī)械，小到一件裝飾配件，都有可能是偽造的“名牌”。知名商家的注冊(cè)商標(biāo)承載著一個(gè)商品的來源、品質(zhì)保障與品牌營(yíng)銷，對(duì)商業(yè)市場(chǎng)的拓展起到四兩拔千斤的作用，國(guó)人買貨也多是奔著某個(gè)品牌而去，商標(biāo)是區(qū)分不同商品的顯著性標(biāo)志。然而，當(dāng)前不論是在電商淘貨，還是線下交易，假貨堪比正貨，足以以假亂真。

盡管很多人對(duì)某些商家的這類行為嗤之以鼻，恨不得國(guó)家把他們?nèi)孔ミM(jìn)大牢，但站在法律的視角，刑法的邊界不可無限擴(kuò)展，對(duì)于不構(gòu)罪的，達(dá)不到銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的入罪要件，理應(yīng)作無罪處理。假定僅是民事侵權(quán)糾紛，則該賠錢的就賠錢，該道歉就道歉，切不可動(dòng)輒濫用刑罰的威懾力。作為一名長(zhǎng)期研究假冒注冊(cè)商標(biāo)犯罪的刑事律師，筆者對(duì)相關(guān)案例進(jìn)行了大數(shù)據(jù)的統(tǒng)計(jì)，暫且總結(jié)以下涉嫌銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪之無罪情形，僅供參考。

無罪要點(diǎn)一：在案證據(jù)無法證實(shí)被追訴人知假售假

案號(hào)：新檢公訴刑不訴〔2021〕12號(hào)

不起訴理由：主觀上并不具有犯罪之故意。辦案人員認(rèn)為新某縣公安局認(rèn)定曾某某明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品而予以購(gòu)買和銷售的事實(shí)不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件。

案號(hào)：仙檢公訴刑不訴〔2016〕40號(hào)

不起訴理由：仙某縣公安局認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清，證據(jù)不足，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)難以認(rèn)定被不起訴人朱某某銷售明知是假冒“七匹狼”、“柒牌”、“利郎”三種品牌的服飾的主觀故意，本案不符合起訴條件。

無罪要點(diǎn)二：涉案商品尚未出售，屬于犯罪未遂，且數(shù)額剛到入罪標(biāo)準(zhǔn)，被追訴人具有認(rèn)罪認(rèn)罰、自首等從輕處罰情節(jié)

案號(hào)：江檢刑不訴〔2021〕20034號(hào)

不起訴理由：一，被不起訴人銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，系未遂，犯罪情節(jié)輕微，社會(huì)危害較??；二，被不起訴人系初犯，且系自首，歸案后認(rèn)罪認(rèn)罰；三，案發(fā)后駱某某已退出違法所得，悔罪態(tài)度較好。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三十七條的規(guī)定，不需要判處刑罰。依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規(guī)定，決定對(duì)駱某某不起訴。

案號(hào)：京豐檢刑不訴〔2021〕25號(hào)

不起訴理由：被不起訴人李某某已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，因意志以外的原因而未得逞，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二十三條的規(guī)定，系犯罪未遂，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰，被不起訴人李某某認(rèn)罪認(rèn)罰，依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條的規(guī)定，可以從寬處理，案發(fā)后被不起訴人李某某積極賠償被侵權(quán)單位并取得諒解，可以從寬處理。

無罪要點(diǎn)三：已銷售貨物的金額及尚未銷售貨物的金額均未達(dá)到入罪標(biāo)準(zhǔn)

案號(hào)：應(yīng)檢二部刑不訴〔2019〕5號(hào)

不起訴理由：已銷售假冒汾酒金額及未銷售假冒汾酒貨值金額沒有達(dá)到銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)。

案號(hào)：平城檢二部刑不訴〔2021〕Z2號(hào)

不起訴理由：被不起訴人高某構(gòu)成銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的主觀故意不清，公安機(jī)關(guān)亦未查清其銷售金額及違法所得，故本案不符合起訴條件。

無罪要點(diǎn)四：無法鑒定涉案貨物的真?zhèn)危荒茏C實(shí)被追訴人所銷售的是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品

案號(hào)：義檢公訴刑不訴[2018]65號(hào)

不起訴理由：經(jīng)本院審查并退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為偵查機(jī)關(guān)所認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足。被查獲的商品未進(jìn)行真?zhèn)舞b定，無法證實(shí)被不起訴人湯某某銷售的是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，不符合起訴條件。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定，決定對(duì)湯某某不起訴。

無罪要點(diǎn)五：在案證據(jù)無法證實(shí)被追訴人所銷售的貨物中是否有假冒他人注冊(cè)商標(biāo)

案號(hào)：穗荔檢訴刑不訴[2018]13號(hào)

不起訴理由：經(jīng)本院審查并退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為被不起訴人朱某某已銷售商品是否貼有華為商標(biāo)不能查實(shí)，已扣押貼有華為商標(biāo)的假冒商品貨值未達(dá)15萬元，犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定，決定對(duì)朱某某不起訴。

無罪要點(diǎn)六：剛達(dá)到入罪的標(biāo)準(zhǔn)，被追訴人具有退贓、自愿認(rèn)罪悔罪的情節(jié)

案號(hào)：臨檢公刑不訴〔2017〕36號(hào)

不起訴理由：犯罪數(shù)額剛達(dá)到了入罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，屬于情節(jié)輕微的類型。其能夠如實(shí)供述自己的罪行，具有坦白情節(jié)，自愿認(rèn)罪、悔罪，同時(shí)積極向司法機(jī)關(guān)退贓，犯罪情節(jié)輕微。

無罪要點(diǎn)七：被追訴人的銷售數(shù)額不清，違法所得數(shù)額不清

案號(hào)：莒南檢二部刑不訴〔2021〕Z48號(hào)

不起訴理由：王某某的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，王某某參與銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)洗衣粉數(shù)額不清、違法所得數(shù)額不清，不符合起訴條件。

無罪要點(diǎn)八：被追訴人是否出資經(jīng)營(yíng)假冒注冊(cè)商標(biāo)案件存疑，在案證據(jù)無法證實(shí)其有銷售行為

案號(hào)：徐檢訴刑不訴〔2016〕31號(hào)

不起訴理由：在案證據(jù)不能證實(shí)顏某某有出資經(jīng)營(yíng)網(wǎng)店，無法證實(shí)其有銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品之主觀故意。

無罪要點(diǎn)九：從犯，犯罪情節(jié)輕微

案號(hào)：郵檢訴刑不訴[2019]7號(hào)

本院認(rèn)為，吳某甲只是為了獲取工資報(bào)酬，主要從事打包、發(fā)貨工作，沒有參與犯罪的主要活動(dòng)，情節(jié)顯著輕微、危害不大，不構(gòu)成犯罪。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十六條第（一）項(xiàng)和第一百七十七條第一款的規(guī)定，決定對(duì)吳某甲不起訴。

無罪要點(diǎn)十：被追訴人所實(shí)施的不符合“銷售”行為的本質(zhì)

案號(hào)：橫區(qū)檢訴刑不訴[2018]1號(hào)

不起訴理由：被不起訴人楊某某購(gòu)進(jìn)假冒產(chǎn)品后用于承包工程的行為并不發(fā)生在流通領(lǐng)域，不符合銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的“銷售”行為，故楊某某的行為不構(gòu)成犯罪。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十三條第一款的規(guī)定，決定對(duì)楊某某不起訴。

無罪要點(diǎn)十一：預(yù)付貨款不等于完成交易，涉案貨值尚未達(dá)到入罪標(biāo)準(zhǔn)

案號(hào)：南南檢公訴刑不訴[2018]1號(hào)

不起訴理由：代某某與孫某某約定3萬元預(yù)付金，其余款在交貨后支付，2017年1月18日，代某某將貨運(yùn)至南某縣，在準(zhǔn)備向?qū)O某某倉(cāng)庫(kù)搬運(yùn)時(shí)，被擋獲，因此，該貨物是否屬于已經(jīng)銷售具有爭(zhēng)議，若系尚未銷售，貨值不滿15萬元，不能認(rèn)定為犯罪，即使加上已經(jīng)支付的3萬元定金，加上未銷售的也只有12.6萬元，貨值金額也不足15萬元，達(dá)不到構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)。依據(jù)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）的規(guī)定》，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：1、銷售金額在5萬元以上的；2、尚未銷售，貨值金額在15萬元以上的；3、銷售金額不滿5萬元，但已銷售金額與尚未銷售的貨值金額合計(jì)在15萬元以上的。因此，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條第（二）至（六）項(xiàng)法定，不追究被不起訴人代某某刑事責(zé)任。

無罪要點(diǎn)十二：被追訴人所實(shí)施的是加工承攬合同中的部分行為，不具有銷售交易之特性

案號(hào)：寧檢刑檢刑不訴[2017]55號(hào)

不起訴理由：被不起訴人王某某行為不構(gòu)成銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，理由如下：第一，《中華人民共和國(guó)刑法》分則第三章破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪中規(guī)定銷售是指以采購(gòu)、推銷、出售或兜售等方法將商品出賣給他人的行為，包括批發(fā)和零售、請(qǐng)人代銷、委托銷售等多種形式。被不起訴人王某某承包的防水工程實(shí)屬加工承攬合同，其所交付的標(biāo)的是按照輕某公司的各項(xiàng)要求而完成的防水工作成果，其同輕某公司進(jìn)行結(jié)算也是對(duì)整個(gè)工作成果進(jìn)行結(jié)算，對(duì)于原材料的購(gòu)進(jìn)及使用是完成承攬工作成果的一個(gè)環(huán)節(jié)，不存在銷售行為。第二，被不起訴人王某某對(duì)假冒注冊(cè)商標(biāo)的防水卷材是個(gè)人使用行為，而非銷售行為。其行為屬于民事違約，而非刑法所調(diào)整的刑事犯罪行為。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十三條第一款之規(guī)定，決定對(duì)王某某不起訴。

無罪要點(diǎn)十三：被追訴人先行使用涉案商標(biāo)，后期的銷售數(shù)額無法查證

案號(hào)：徐檢訴刑不訴[2016]8號(hào)

不起訴理由：經(jīng)本院審查并兩次退回補(bǔ)充偵查，現(xiàn)有證據(jù)可以查明：許某某銷售的“惡魔果實(shí)”牌服裝上的商標(biāo)存在一定變動(dòng)，且在其銷售期間注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人始取得權(quán)利，但現(xiàn)有證據(jù)仍無法查明該時(shí)點(diǎn)后確定的非法銷售數(shù)額，該情節(jié)直接影響認(rèn)定許某某是否構(gòu)成銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪。本院仍然認(rèn)為偵查機(jī)關(guān)認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定，決定對(duì)許某某不起訴。

無罪要點(diǎn)十四：查封、扣押程序違法，同一性存疑

案號(hào)：桃檢刑不訴[2019]24號(hào)

不起訴理由：經(jīng)本院審查并退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為益陽市桃江縣公安局認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足。本案沒有充分的證據(jù)證實(shí)被不起訴人鄧某某明知其所銷售的“五糧液”酒系假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品。

第一，涉案產(chǎn)品的扣押、送檢、鑒定存在諸多矛盾之處，無法證實(shí)扣押、送檢、鑒定產(chǎn)品的同一性。

第二，已銷售的“五糧液”酒的來源未全部查清，無法排除已銷售的“五糧液”酒中有真酒的可能，無法確定銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的金額。

第三，未銷售的“五糧液”酒的貨值金額不足人民幣2萬元，沒有達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn)。

第四，被不起訴人鄧某某辯解其不知道所銷售的“五糧液”酒系假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，也沒有證人證言證實(shí)其明知的主觀故意，現(xiàn)有證據(jù)不能證實(shí)被不起訴人鄧某某以明顯低價(jià)購(gòu)進(jìn)和銷售“五糧液”酒，無法排除被不起訴人鄧某某等人在“五糧液”酒價(jià)格低時(shí)采購(gòu)，“五糧液”酒市場(chǎng)價(jià)格上漲后再予以銷售的合理懷疑，無法推定被不起訴人鄧某某明知所銷售的“五糧液”酒系假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品。

被不起訴人鄧某某是否明知其所銷售的是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的事實(shí)不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十五條第四款的規(guī)定，決定對(duì)鄧某某不起訴。

無罪要點(diǎn)十五：個(gè)人犯罪抑或單位犯罪不明

案號(hào)：長(zhǎng)經(jīng)檢刑檢刑不訴[2019]13號(hào)

不起訴理由：本院認(rèn)為，被不起訴人趙某某涉嫌犯銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，個(gè)人犯罪數(shù)額起點(diǎn)為5萬元，單位犯罪數(shù)額起點(diǎn)為15萬元。經(jīng)兩次補(bǔ)充偵查，公安機(jī)關(guān)未能查清趙某某系個(gè)人犯罪還是單位犯罪。依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十五條第四款之規(guī)定，決定對(duì)趙某某不起訴。

無罪要點(diǎn)十六：鑒于法律更改，被追訴人的違法所得未達(dá)到入罪的標(biāo)準(zhǔn)

案號(hào)：宿檢刑不訴〔2021〕1號(hào)

理由：2021年3月1日施行的刑法修正案（十一）對(duì)《中華人民共和國(guó)刑法》第二百一十四條銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪做了修改，該條規(guī)定“銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。”被不起訴人朱某甲銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，違法所得10000余元，情節(jié)顯著輕微、危害不大，不構(gòu)成犯罪。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十六條第（一）項(xiàng)和第一百七十七條第一款的規(guī)定，決定對(duì)朱某甲不起訴。

無罪要點(diǎn)十七：無法查證涉案商品的來源

案號(hào)：淮檢三部刑不訴〔2021〕7號(hào)

理由：現(xiàn)有證據(jù)無法認(rèn)定公安機(jī)關(guān)從李某某處扣押的茅臺(tái)酒與鄭某某出售給談某某的茅臺(tái)酒具有同一性，無法認(rèn)定鄭某某出售給談某某的茅臺(tái)酒的購(gòu)進(jìn)價(jià)格是否遠(yuǎn)低于市場(chǎng)正常價(jià)格，不符合起訴條件。