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一、實物證據(jù)的排除與補正規(guī)則的適用 （一）非法實物證據(jù)排除標準（裁量排除模式） 《中華人民共和國刑事訴訟法》第56條規(guī)定，收集物證、書證不符合法定程序，可能嚴重影響司法公正的，應當予以補正或者作出合理解釋；不能補正或者作出合理解釋的，對該證據(jù)應當予以排除。 1.來源存疑的實物證據(jù) 《關于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題規(guī)定》第9條，《最高人民法院關于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第86條規(guī)定“在勘驗、檢查、搜查過程中提取、扣押的物證、書證，未附筆錄或清單，不能證明物證書證來源的，不得作為定案的根據(jù)”。在這條規(guī)定中，因為未附筆錄或者清單這一形式上的不合法，導致無法確定該實物證據(jù)來源的，使人對該實物證據(jù)的真實性產(chǎn)生懷疑，因而可能嚴重影響司法公正，需要被作為非法證據(jù)排除。當然通過補正或合理解釋，能夠以其他形式證明證據(jù)來源合法的，如搜查的同步錄音錄像、現(xiàn)場照片等，則對該實物證據(jù)真實性的懷疑能夠被打消，該證據(jù)的污點被洗刷，則可以作為證據(jù)使用。 實踐中公安機關對于來源不清的實物證據(jù)往往通過出具“情況說明”等方式來進行補正或解釋，試圖說明其來源。但在證據(jù)來源存疑的情況下，不能僅憑公安機關的單方解釋，有時還需要提供其他證據(jù)來印證，比如提取照片、提取過程錄像，見證人的證言等。 2.侵犯公民基本權利而取得的實物證據(jù) 《中華人民共和國刑事訴訟法》第138條規(guī)定“進行搜查，必須向被搜查人出示搜查證。在執(zhí)行逮捕，拘留的時候，遇到緊急情況，不另用搜查證也可以進行搜查” 3.明顯違反法定程序收集的實物證據(jù) 《中華人民共和國刑事訴訟法》第133條、第139條、第142條規(guī)定。“勘驗、檢查的情況應當寫成筆錄，由參加勘驗、檢查的人和見證人簽名或者蓋章?！?/p> “在搜查的時候，應當有被搜查人或者他的家屬，鄰居或者其他見證人在場”?！皩Σ榉?、扣押的財物、文件，應當會同在場的見證人和被查封、扣押財物、文件持有人查點清楚，當場開列清單一式兩份，由偵查人員、見證人和持有人簽名或者蓋章，一份交給持有人，另一份附卷備查”。 《最高人民法院關于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第80條規(guī)定，下列人員不得擔任見證人：1生理上，精神上有缺陷或者年幼，不具有相應的辨別能力或者不能正確表達的人。2與案件有利害關系，可能影響案件公正處理的人。3行使勘驗、檢查、搜查、扣押等刑事訴訟職權的公安、司法機關的工作人員或者其聘用的人員。 第80條第3款規(guī)定，由于客觀原因無法由符合條件的人員擔任見證人的，應當在筆錄材料中注明情況，并對相關活動進行錄像。 （二）瑕疵實物證據(jù)的補正 1、瑕疵實物證據(jù)是指雖然收集程序存在輕微違法但未侵犯公民的基本權利或影響證據(jù)真實性的實物證據(jù)。瑕疵證據(jù)的產(chǎn)生，往往是偵查人員在取證的過程中，忽視了犯罪嫌疑人或被告人的程序性權利，或者是由于取證人員疏忽大意所致。由于偵查人員并不存在惡意，也沒有嚴重危害后果的發(fā)生。該類證據(jù)的客觀性、關聯(lián)性、并未受到影響，因而對于瑕疵實物證據(jù)，法律規(guī)定可以通過補正或合理解釋而消除其違法性的污點。應該參考以下因素進行考量: （1）應當考察非法事項。重大程序違法事項不允許通過補正或合理解釋以恢復其證據(jù)能力。比如非法主體取證、侵害到公民基本權利的嚴重違法取證行為。又如非拘留、逮捕等緊急情況下進行的無證搜查，就不允許通過事后補充搜查證的方法來消除其違法性。再如對于實際上為進行的訴訟活動不允許以補正方式掩蓋程序違法性。在勘驗、檢查、搜查時并未邀請見證人在場見證，卻在筆錄上編造見證人簽名。 （2）偵查人員的主觀過錯程度，對于故意違反法定程序、惡意規(guī)避程序要求所導致的非法證據(jù)，應當直接予以排除。而對于過失違反法定程序的，則允許予以補正。 （3）考慮違反的規(guī)范的性質(zhì)，對于違反憲法和刑事訴訟法的禁止性規(guī)定所取得物證、書證，允許補正或解釋的可能性比較低。而對于違法公安內(nèi)部規(guī)章和相關操作規(guī)程的證據(jù)瑕疵，則允許補正和作出合理解釋的可能性較高。 2.瑕疵實物證據(jù)的常見類型和補正方法 （1）因保存不當產(chǎn)生的瑕疵 如扣押的作案用的菜刀，因保存不當生銹，是能夠通過合理解釋而消除該瑕疵的。 （2）扣押清單、搜查筆錄等筆錄缺少相關人員簽名。 缺少偵查人員、見證人簽名的補正方法： 一是更正，即要求相關人員補簽名；二是補強，要求相關人員提供言詞證據(jù)，證明其扣押、搜查的過程中的確在場，或是要求公安機關提供相應的扣押、搜查活動的同步錄音錄像。 （3）復印件、復制件的調(diào)取、制作違反相關程序。問題如下： 未注明與原件核對無異；無復制時間；無被收集或調(diào)取人簽名；沒有制作人制作過程；原件存放地點的說明，或者說明中沒有簽名。 補正方法：一是原物原件仍然存在的情況下，可以將復本與原件進行核對，重新表明與原件核對無誤，表明原件存放地點并簽名。二是原件原物不復存在了，則應當借助筆錄中有關原物原件詳細特征說明，或借助證人證言等其他證據(jù)，確定其與原件一致。 毒樹之果 我國對于毒樹之果的態(tài)度是“可以食其果”，但是派生出來的證據(jù)必須限于實物證據(jù)，即物證、書證、視聽資料、才可以被采用?！拔镒C、書證、視聽資料具有較強的證明力，而且不易受人為因素的干擾發(fā)生變化，所以經(jīng)過審查可以被采用。經(jīng)過審查后，若確實與案件存在客觀性、相關性，可以考慮被采用?！?/p> 二、言詞證據(jù)的排除與補正 （一）非法言詞證據(jù)的排除 《中華人民共和國刑事訴訟法》第56條規(guī)定，采用刑訊逼供等非法手段取得的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法手段取得的證人證言、被害人供述，非法言詞證據(jù)。檢察院刑訴規(guī)則規(guī)定，刑訊逼供是指使用肉刑或者變相肉刑，使犯罪嫌疑人在肉體上或者精神上遭受劇烈疼痛或者痛苦以逼取供述的行為。 1.重點：對于引誘、欺騙等方法收集的言詞證據(jù)是否需要排除？（裁量排除） 對于采用輕微的引誘、欺騙等方法收集的口供應作為瑕疵證據(jù)，通過一定方法轉(zhuǎn)化使用，如對該部分證據(jù)可采用重新制作即更換偵查人員重新訊問、明示同意即犯罪嫌疑人承認出于真實意思表示、真實性調(diào)查等方法予以補正。 對于采用威脅、引誘、欺騙等非法方法收集的口供，且情節(jié)嚴重的，如果犯罪嫌疑人后階段供述翻供的，應當作為非法證據(jù)予以排除。如果后階段犯罪嫌疑人供述予以認可的，應由偵查機關更換偵查人員重新予以訊問，轉(zhuǎn)化固定犯罪嫌疑人的口供。 2.重復自白排除規(guī)則 兩高三部《嚴格排除非法證據(jù)規(guī)定》第5條規(guī)定，采用刑訊逼供方法使犯罪嫌疑人、被告人作出供述之后犯罪嫌疑人、被告人受該刑訊逼供行為影響而作出的與該供述相同的重復性供述，應當一并排除。 例外兩種情形：一是偵查期間，根據(jù)控告、舉報或者主動發(fā)現(xiàn)等，偵查機關確認或者不能排除以非法方法收集證據(jù)而更換偵查人員，其他偵查人員在訊問時告知訴訟權利和認罪的法律后果，犯罪嫌疑人自愿供述的，之后收集的重復性供述可以作為證據(jù)使用。二是訴訟變更階段的例外（隔斷效應），審查逮捕、審查起訴和審判期間，檢察人員、審判人員訊問時告知訴訟權利和認罪的法律后果，犯罪嫌疑人、被告人自愿供述的，有關供述可以作為證據(jù)使用。 人民檢察院刑訴規(guī)則規(guī)定，人民檢察院公訴部門在審查中發(fā)現(xiàn)偵查人員以非法方法收集證據(jù)的，應當依法排除非法證據(jù)并提出糾正意見，同時可以要求偵查機關另行指派偵查人員重新調(diào)查取證。如不更換偵查人員，由之前違法辦案的偵查人員繼續(xù)訊問，不僅不符合法律精神和規(guī)范要求，也容易在后續(xù)訴訟階段產(chǎn)生證據(jù)合法性爭議。 優(yōu)勢證據(jù)：是指支持某一待證事實存在的證據(jù)較之那些證明該事實不存在的證據(jù)而言，在證明力方面具有明顯的優(yōu)勢。換言之，當證明責任的承擔者能夠證明某一待證事實的存在要比不存在具有更大的可能性時，也就等于達到了“優(yōu)勢證據(jù)”標準。 3.其他不具備合法性要件言詞證據(jù)的排除 《最高人民法院關于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第89條規(guī)定，證人證言具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：詢問證人沒有個別進行的；書面證言沒有經(jīng)證人核對確認的；詢問聾、啞人，應當提供通曉聾啞手勢的人員而未提供的；詢問不通曉當?shù)赝ㄓ谜Z言、文字的證人，應當提供翻譯人員而未提供的。 詢問筆錄被排除后，可以采取重新制作等方式進行補正。 《最高人民法院關于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第94條規(guī)定，被告人供述具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：訊問筆錄沒有經(jīng)被告人核對確認的；訊問聾、啞人，應當提供通曉聾、啞手勢的人員而未提供的；訊問不通曉當?shù)赝ㄓ谜Z言、文字的被告人，應當提供翻譯人員而未提供的。 對于未成年人，未通知其法定代理人到場的，應當予以排除。 （二）瑕疵言詞證據(jù)的補正與解釋 1.筆錄中所列的項目填寫不完整或錯誤。 詢問筆錄、訊問筆錄沒有填寫詢問人、訊問人、記錄人、法定代理人姓名以及詢問、訊問的起止時間、地點的，經(jīng)補正或者作出合理解釋的，可以采用；不能補正或者作出合理解釋的，不得作為定案的根據(jù)。 補正方法：經(jīng)當事人核實當時詢問或訊問的真實時間、地點、相關人員后，并經(jīng)得當事人確認后，可以進行補填補簽。 2．詢問地點不符合規(guī)定 《中華人民共和國刑事訴訟法》第124條規(guī)定，偵查人員詢問證人，可以在現(xiàn)場進行，也可以到證人所在單位、住處或者證人提出的地點進行，在必要的時候，可以通知證人到檢察院或者公安提供證言。 補正方法：《最高人民法院關于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第90條規(guī)定，詢問地點不符合規(guī)定的，經(jīng)補正或者作出合理解釋的，不得作為定案的根據(jù)。對于違反該規(guī)定的，可以向證人核實詢問地點的不符合規(guī)定是否影響了證言的真實性，通過證人事后追認可以補正該瑕疵。 3．未履行權利義務告知程序 《中華人民共和國刑事訴訟法》專門規(guī)定了犯罪嫌疑人所享有的申請回避、聘請律師、拒絕回答無關問題的權利以及證人如實作證的義務。 補正方法:對于違反權利義務告知程序的，可以重新告知其權利義務并重新制作筆錄予以補正，或者向相關人員核實該瑕疵是否影響了其言詞證據(jù)的真實性，在相關人員對其言詞證據(jù)真實性表示認可的情況下，該言詞證據(jù)不需要排除。 “詢問證人沒有個別進行的”獲得證言絕對排除。 三、非法鑒定意見的排除
《最高人民法院關于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第98條規(guī)定：鑒定機構(gòu)不具備法定資質(zhì)的，或者鑒定事項超出該鑒定機構(gòu)業(yè)務范圍、技術條件的；鑒定人不具備法定資質(zhì)，不具有相關專業(yè)技術或者職稱，或者違反回避規(guī)定的，該鑒定意見不得作為定案的根據(jù)。 鑒定機構(gòu)：根據(jù)《全國人民代表大會常務委員會關于司法鑒定管理問題的決定》的要求，鑒定機構(gòu)要從事鑒定業(yè)務，需要有明確的業(yè)務范圍，有在業(yè)務范圍內(nèi)進行司法鑒定所必需的儀器設備，有在業(yè)務范圍內(nèi)進行司法鑒定所必需的檢測實驗室，并且每項司法鑒定業(yè)務要有3名以上鑒定人參與。鑒定機構(gòu)要經(jīng)過省級人民政府司法行政機關的登記、名冊編制和公告，而且鑒定事項不能超出鑒定機構(gòu)項目范圍或者鑒定能力。 鑒定人：實體條件，鑒定人應當具有與所申請從事的司法鑒定業(yè)務相關的高級專業(yè)技術職稱，具有相關專業(yè)執(zhí)業(yè)資格或者相關專業(yè)本科以上學歷，從事相關工作5年以上，或者具有所申請的司法鑒定業(yè)務相關工作10年以上經(jīng)歷，具有較強的專業(yè)技能。同時鑒定人必須沒有受過刑事處罰，沒有受過開除公職處分，或者沒有被撤銷鑒定人的登記。 程序條件：鑒定人必須經(jīng)過省級人民政府司法行政機關的登記、名冊編制和公告，鑒定人必須在一個鑒定機構(gòu)中從事鑒定業(yè)務，鑒定人符合法定回避條件和事由的，應當依法回避。 2.鑒定程序和方法的錯誤 《中華人民共和國刑事訴訟法》第98條規(guī)定，鑒定程序違反規(guī)定的；鑒定過程和方法不符合相關專業(yè)的規(guī)范要求的，該鑒定意見不得作為定案的根據(jù)。 因此，在審查鑒定意見時，必須對鑒定的程序、方法、設備和其他條件進行仔細分析，判明鑒定人在鑒定過程中檢驗、實驗的程序規(guī)范或者在檢驗方法上是否符合有法定標準或行業(yè)標準的要求。 3.送檢材料不充分、不真實或不可靠 《中華人民共和國刑事訴訟法》第98條規(guī)定，送檢材料、樣本來源不明、或者因污染不具備鑒定條件的；鑒定對象與送檢材料、樣本不一致的，該鑒定意見不得作為定案的根據(jù)。 例如，價格鑒定中心出一份關于一部被盜手機的鑒定意見，但是通過審查該鑒定意見，發(fā)現(xiàn)作為鑒定對象的手機，既無實物，也沒相關購買發(fā)票或憑證，鑒定依據(jù)僅為詢問筆錄等資料，應當認為送檢材料不充分，故對該價格鑒定意見予以排除。對手機的價值不予認定。 4.鑒定文書形式要件的欠缺 鑒定文書需要注明提起鑒定的事由，要寫明鑒定委托人、鑒定機構(gòu)、鑒定過程、檢驗方法以及鑒定文書的日期，鑒定機構(gòu)加蓋鑒定專用章，鑒定人簽名蓋章。 四、筆錄證據(jù)的排除和補正 我國對于非法勘驗、檢查筆錄采取的是裁量排除規(guī)則。即對于明顯不符合法律、有關規(guī)定的勘驗、檢查筆錄，并非不加不區(qū)分地一律排除，而是給于了作出合理解釋或者說明補正機會，只有在無法做出合理解釋的或者說明的情況下，才需要予以排除。 （一）勘驗、檢查筆錄的排除和補正 1.勘驗、檢查的主體不合法的應該排除 《中華人民共和國刑事訴訟法》第102條規(guī)定，偵查人員對于與犯罪有關的場所、人身、尸體應當進行勘驗或者檢查。在必要的時候，可以指派或者聘請具有專門知識的人，在偵查人員的主持下進行勘驗、檢查。檢查婦女的身體，應當由女工作人員或者醫(yī)師進行。《公安機關辦理刑事案件程序規(guī)定》規(guī)定，公安機關對案件現(xiàn)場進行勘查不得少于二人。 2．缺乏現(xiàn)場照片、錄像和現(xiàn)場圖應該區(qū)別對待 《公安機關辦理刑事案件程序規(guī)定》第211條規(guī)定，勘查現(xiàn)場，應當拍攝現(xiàn)場照片、繪制現(xiàn)場圖，對重大案件的現(xiàn)場，應當錄像。筆錄未附有相關現(xiàn)場圖、照片、錄像的，則需要區(qū)別對待： （1）如果當時拍攝照片或者錄像，只是沒有附卷，可以進行補充附卷，無須將勘驗筆錄作為非法證據(jù)排除。 （2）如果有照片或錄像，但是沒有繪制現(xiàn)場圖，那么可以根據(jù)照片、錄像以及相關證人證言等證據(jù)補充繪制現(xiàn)場圖，無須將該勘驗筆錄作為非法證據(jù)排除。 （3）如果沒有照片、錄像和現(xiàn)場圖，但是勘驗筆錄詳細描繪了現(xiàn)場情況，并且與其他證據(jù)能夠相互印證的，可以不作為非法證據(jù)排除。 （4）如果沒有照片、錄像或者現(xiàn)場圖，而勘驗筆錄記載與其他證據(jù)之間存在矛盾，則該勘驗筆錄應作為非法證據(jù)排除。 3.相關人員遺忘簽名或拒絕簽名 《公安機關辦理刑事案件程序規(guī)定》規(guī)定，被檢查人員拒絕簽名的，偵查人員應當在筆錄中注明，“死者家屬無正當理由拒不到場或者拒絕簽名的，偵查人員應當在解剖尸體通知書上注明。對身份不明的尸體，無法通知死者家屬的，應當在筆錄中注明”。 實踐中，筆錄制作人可能因工作疏忽未能在筆錄上注明，對此可以通過解釋或說明予以補正，并在筆錄上補充說明。對于遺忘簽名的情況，公安機關需要說明情況和理由，并進行補簽。對于當事人拒絕簽名的情況，公安機關忘記在筆錄上予以注明，經(jīng)核實屬實的，可以進行補充注明，這樣經(jīng)過補正后的筆錄，可以作為定案的根據(jù)。 4.漏記、錯記有關現(xiàn)場情況。 這樣的疏漏是可以由筆錄制作人結(jié)合現(xiàn)場照片、圖表或者錄像作出合理解釋或說明，必要時還可以通過復驗、復查予以補正。 （二）辨認筆錄的排除和補正 1．非法排除的辨認筆錄 辨認的主體不合格；辨認人事先見到辨認對象；辨認未個別進行；未遵守混雜辨認要求；給辨認人明顯暗示或者具有指認嫌疑。 2．瑕疵辨認筆錄的補正 （1）主持辨認的偵查人員少于2人； 補正方法：只要公安機關能夠通過補正或合理解釋，證實辨認過程是客觀的，則辨認筆錄無須被排除。 （2）未事先詢問辨認對象的具體特征。檢察院刑事訴訟規(guī)則規(guī)定，在辨認前，應當向辨認人詳細詢問被辨認對象的具體特征。這是為了確定辨認具備辨認能力。 補正方法：只要公安機關能夠通過補正或合理解釋，證實辨認人具備辨認能力，則該筆錄無須被排除。 （3）筆錄形式不符合要求。 《公安機關辦理刑事案件程序規(guī)定》規(guī)定，對辨認經(jīng)過和結(jié)果，應當制作辨認筆錄，由偵查人員、辨認人、見證人簽名。 補正方法:只要公安機關能夠通過補正或合理解釋，證實辨認結(jié)論真實性和可靠性，則該辨認筆錄無須被排除。 （三）偵查實驗筆錄 《公安機關辦理刑事案件程序規(guī)定》規(guī)定，為了查明案情，在必要的時候，由縣級以上公安機關負責人批準，可以進行偵查實驗。對偵查實驗的經(jīng)過和結(jié)果，應當制作偵查實驗筆錄，由參加實驗的人簽名。必要時，應當對偵查實驗過程進行全程錄音或錄像。進行偵查實驗，禁止一切足以造成危險、侮辱人格或者有傷風化的行為。 （四）視聽資料、電子數(shù)據(jù)的排除和補正 1.非法視聽資料、電子數(shù)據(jù) 經(jīng)審查無法確定真?zhèn)蔚模恢谱?、取得的時間、地點、方式等有疑問的，不能提供必要證明或者做出合理解釋的；來源不明的；經(jīng)過人為刪除、修改、增加、加工，影響其真實性的，不得作為定案根據(jù)。 2.瑕疵視聽資料、電子數(shù)據(jù) 遠程調(diào)取境外或者異地的電子數(shù)據(jù)的，未注明相關情況。經(jīng)提取人、見證人有情核實后，可以補充注明，無須作為非法證據(jù)排除。 電子數(shù)據(jù)、視聽資料提取筆錄、清單，偵查人員、電子數(shù)據(jù)持有人、見證人遺漏簽名的，經(jīng)核實后可以補充說明。 電子數(shù)據(jù)的規(guī)格、類別、文件格式等記錄不全、筆誤的，可以經(jīng)過核對后進行補充。 非法證據(jù)的排除和瑕疵證據(jù)補正的依據(jù)小結(jié)，不當之處請指正。 |
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