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被告人張某在任某縣縣委常委、縣委辦主任、縣政府黨組副書記期間,分別收受其下屬禮金共計十萬余元。其中， 時任該縣土城鎮(zhèn)黨委書記（縣委宣傳部副部長）的周某為請被告人張某在工作和個人方面給予關(guān)照,分別于2012年春節(jié)、2013年春節(jié)、2015年底送給張某現(xiàn)金及購物卡共計2.4萬元；時任該縣水務(wù)局局長的萬某為請被告人張某在工作和個人方面給予關(guān)照,先后于陰歷2013年年初、陰歷2013年年底,在張某辦公室,分別送給張某現(xiàn)金1萬元、5000元,共計1.5萬元；時任該縣林業(yè)局局長的何某為請被告人張某在工作和個人方面給予關(guān)照,先后于陰歷2012年年底、陰歷2013年年底,在張某辦公室,分別送給張某現(xiàn)金5000元、4000元,共計9000元；該縣國土局局長張某甲為請被告人張某在工作和個人方面給予關(guān)照,于陰歷2013年年底,在張某辦公室送給張某現(xiàn)金5000元等。     

起訴書指控被告人收受的29筆禮金,送禮金的人員均是某縣相關(guān)部門主要負(fù)責(zé)人(局長、鎮(zhèn)黨委書記、衛(wèi)生院院長等),在偵查機(jī)關(guān)陳述均是“因為張某是縣委常委,為了和張某搞好關(guān)系,就想趁過年給他送點錢表示下心意?！惫V機(jī)關(guān)當(dāng)庭并未提供送禮人有具體請托事項的證據(jù)。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院<關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋> 》第十三條第二款規(guī)定,國家工作人員索取、收受具有上下級關(guān)系的下屬或者具有行政管理關(guān)系的被管理人員的財物價值三萬元以上,可能影響職權(quán)行使的,視為承諾為他人謀取利益。關(guān)于對“3萬元以上”如何理解,解釋并未規(guī)定,本院認(rèn)為應(yīng)是指對同一行賄人累計,如對不同行賄人累計不合理。因此,起訴書指控張某收受具有上下級關(guān)系的下屬或者具有行政管理關(guān)系的被管理人員的財物價值累計均不滿三萬元,不應(yīng)按受賄罪處理。

此案例系是典型的發(fā)生在上下級關(guān)系間的感情投資，法院未以受賄論處，理由有二：一是無證據(jù)證明送禮人有具體請托事項；二是針對單個下屬收受的財物價值未滿三萬元。

2016年4月18日起實行的兩高《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱“解釋”）第十三條第一款規(guī)定：（二）明知他人有具體請托事項的，應(yīng)認(rèn)定為“為他人謀取利益”。此處的明知包括送禮人告知具體請托事項，亦包括收受人應(yīng)當(dāng)知道請托事項之情形。為他人謀取利益是受賄罪的法定構(gòu)成要件，根據(jù)《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會議紀(jì)要》的規(guī)定，為他人謀取利益包括承諾、實施和實現(xiàn)三個階段的行為，只要實施其一即可認(rèn)定。也就是說，只要承諾為他人謀取利益即可認(rèn)定為他人謀取利益，是否已著手實施或?qū)嶋H取得利益在所不問。在我國刑法未規(guī)定贈賄、收受禮金構(gòu)成犯罪的情況下，受賄罪謀利要件的底線就是具體請托事項。但由于行、受賄手段越發(fā)隱蔽，尤其是在職務(wù)活動中有緊密關(guān)系的雙方，可能不需要明確具體請托事項，但彼此心知肚明，因此謀利事項要么已通過具體的職務(wù)行為得以實現(xiàn)，要么可以推斷出給付財物有對對方職務(wù)行為施加影響的意圖，此種情況下只要能排除正常人情往來，同樣符合權(quán)錢交易的本質(zhì)特征，故應(yīng)當(dāng)納入受賄罪范疇?；诖?，《解釋》第十三條第二款規(guī)定：“國家工作人員索取、收受具有上下級關(guān)系的下屬或者具有行政管理關(guān)系的被管理人員的財物價值三萬元以上,可能影響職權(quán)行使的,視為承諾為他人謀取利益?！?此規(guī)定也是人情往來、感情投資與受賄罪的劃分界限。筆者認(rèn)為，第一款和第二款在適用關(guān)系上應(yīng)為，在無具體請托事項時，則適用第二款進(jìn)行認(rèn)定?！叭f元”的規(guī)定也是為了在無具體請托事項的情況下，便于司法實踐對正常人情往來和非正常人情往來的劃分，同時與無從重情節(jié)的受賄入罪門檻相銜接。

本案未認(rèn)定為受賄，也是將同一下屬所送不足三萬元價值的財物，在無具體請托事項的情況下，納入正常人情往來范疇，此種情形作為違紀(jì)行為處理，同樣可以起到懲罰警示的作用。所以并非存在于上下級關(guān)系之間或具有行政管理關(guān)系之間的感情投資就必須以受賄罪來評價。

那么，什么情況下的感情投資才構(gòu)成賄賂犯罪？下面從感情投資型受賄的兩種類型進(jìn)行簡要闡述：

第一種類型為：有具體請托事項型。此種情形一般前期無請托事項，單純以聯(lián)絡(luò)感情為名相送少額財物，在合適時機(jī)會提出具體請托事項，并進(jìn)行賄賂?！督忉尅返谑鍡l第二款對此專門作出規(guī)定，即“國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益前后多次收受請托人財物，受請托之前收受的財物數(shù)額在一萬元以上的，應(yīng)對一并計入受賄數(shù)額。”也就是說，前期無請托事項時，數(shù)次給予數(shù)額較少的財物，在無證據(jù)證明與職務(wù)相關(guān)的情況下，無法排除屬正常人情往來范疇，但如后續(xù)有請托事項，即可推定前期的行為有權(quán)錢交易的主觀故意，前期收受財物數(shù)額在一萬元以上的，應(yīng)一并計入受賄數(shù)額。此處的一萬元可以是多次累計計算所得。需要注意的是，此種情形必須符合受賄罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。受賄罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)包括兩個，一個是無加重情節(jié)的受賄，構(gòu)罪數(shù)額為三萬元；另一個有“其他較重情節(jié)”受賄，構(gòu)罪數(shù)額為一萬元，具體情形為：

第二種類型為：無具體請托事項型。此種情形為《解釋》第十三條第二款規(guī)定的情形，即“國家工作人員索取、收受具有上下級關(guān)系的下屬或者具有行政管理關(guān)系的被管理人員的財物價值三萬元以上,可能影響職權(quán)行使的?！边m用此情形需要注意以下幾點：

第一 國家工作人員與行賄者具有職務(wù)上的制約關(guān)系。其中，上下級關(guān)系為本單位或具有上下級關(guān)系單位之間的領(lǐng)導(dǎo)和下屬關(guān)系，其中包括非主管領(lǐng)導(dǎo)與下屬的關(guān)系，比如主管執(zhí)行局的領(lǐng)導(dǎo)與非執(zhí)行局部門的科員之間；具有行政管理關(guān)系，比如藥監(jiān)局與藥商、銀監(jiān)局與銀行、保監(jiān)局與保險機(jī)構(gòu)等。

第二 收受財物價值在三萬元以上（含本數(shù)），可能影響職權(quán)行使。首先，三萬元與可能影響職權(quán)行使應(yīng)做整體評價。三萬元的意義在于“超出正常人情往來”，因此司法實踐中一般在符合身份條件下，達(dá)到三萬元以上即認(rèn)定為可能影響職權(quán)行使，除非雙方有禮尚往來，無法排除正常人情往來，也就是送禮與職務(wù)行為無關(guān)。其次，“三萬元”是指單筆還是累計計算？如果可以累計，是針對同一下屬或被管理人員，還是不同對象？針對第一個問題，權(quán)威觀點是可以累計計算，實務(wù)中也無爭議。針對第二個觀點，實務(wù)中做法不一，有的堅持針對同一對象（如本案），有的認(rèn)為可針對不同對象。筆者認(rèn)為，在無具體請托事項的情況下，應(yīng)針對同一對象。因為“三萬元”規(guī)定的立法本意就是為了便于實踐掌握而對非正常人情往來而作出的量化標(biāo)準(zhǔn)，也體現(xiàn)國家對受賄罪的打擊力度及對腐敗行為的“零容忍”態(tài)度。如果可以將收受多人的財物累計計算，如每人五千元，在無具體請托的事項的情況下，就很難評判是正常的人情往來還是權(quán)錢交易。筆者認(rèn)為，此處的“三萬元”，實質(zhì)是對主觀故意的一種推斷，即在無明確具體請托事項和正常禮尚往來的情況下，推定收受人認(rèn)識到對方給付財物具有對自己職務(wù)施加影響的意圖，因此具有受賄的故意。當(dāng)然，在具體的案件中，還需要裁判者根據(jù)受賄罪的本質(zhì)特征加以評判。

第三 要排除正常人情往來。此處的正常人情往來并非指低于三萬元而被推定為正常人情往來的情形。筆者認(rèn)為在無具體請托事項的前提下，可從以下幾個方面進(jìn)行綜合判斷是否屬人情往來：1、雙方的關(guān)系，是否是朋友、親屬等較親近的關(guān)系；2、雙方感情是否深厚，交往時間長短，尤其在國家工作人員不具有特殊身份時，是否有人情往來，在具有特殊身份時，禮金數(shù)額是否大幅增加；3、雙方之間是否有禮尚往來，即國家工作人員是否也給予對方價值相當(dāng)?shù)呢斘?，這也是較重要的參考因素；4、對收受行為是否能作出合理解釋。如雙方在各自有特殊情況時，均互相送禮，且價值基本相當(dāng)；在國家工作人員不具有特殊身份時，雙方亦有禮尚往來，等等。