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在采用工程量清單計價模式的招標項目中，不平衡報價法是承包人常用的報價策略。承包人運用不平衡報價技巧，既能保證低價優(yōu)勢中標，又能獲得結(jié)算高價。如何有效地應(yīng)對不平衡報價，是工程發(fā)包人必須重視和面對的一個現(xiàn)實課題。筆者應(yīng)發(fā)包人客戶之邀，特整理法律工作提示如下，以便減少造價爭議，控制項目建設(shè)成本。

一、不平衡報價涉及的法律問題

（一）不平衡報價并非當然有效

在工程結(jié)算時，承發(fā)包雙方基于自身利益的考慮，往往會對不平衡報價而導(dǎo)致的工程款爭議發(fā)生沖突，對于自己不利的一方主張不平衡報價無效，另一方則主張有效。通常認為，不平衡報價屬于慣常商業(yè)行為，并不違反法律法規(guī)的效力性規(guī)定。

但若不平衡價格明顯超出合理范圍，裁判機關(guān)可能認為承包人違反誠實信用原則，損害社會公共利益、擾亂社會經(jīng)濟秩序。因此認定該等價格無效，發(fā)包人有權(quán)重新調(diào)整單價，以符合工程施工中該工程項目的通常價格。

（二）清單價格并不必然適用于偏差工程量

不平衡報價策略實施的前提是，承包人根據(jù)招標清單所填報的各項單價能夠應(yīng)用于實際實施的全部工程量。從清單計價規(guī)范中單價項目的定義來看，工程量清單中以單價計價的項目，應(yīng)與已標價工程量清單相應(yīng)綜合單價進行價款計算。

同時，工程量偏差本質(zhì)上屬于發(fā)包人承擔(dān)的變更類風(fēng)險，根據(jù)工程變更發(fā)生后價款調(diào)整的基本原則，已標價工程量清單中有適用于變更工程項目的，一般應(yīng)采用該項目的單價。

但清單計價規(guī)范同時規(guī)定，工程量偏差超過15%時，該項目單價應(yīng)當進行調(diào)整。結(jié)合民事合同的性質(zhì)，發(fā)承包雙方有權(quán)約定工程量偏差情況下的價格調(diào)整方式（包括偏差幅度及調(diào)價方式），使得偏差工程量部分采用新的價格。

（三）對不平衡報價的直接調(diào)整可能觸及合同實質(zhì)性內(nèi)容

曾有發(fā)包人在招標項目中標結(jié)果發(fā)布后發(fā)現(xiàn)了中標人的不平衡報價行為，并打算選用分階段的價格調(diào)整方式：

一是在合同簽訂前將不平衡報價根據(jù)偏差率全部修正；

二是簽約時僅修正低于投標下限的措施項目和其他綜合合價包干項目（相應(yīng)清單內(nèi)的分部分項工程量同時進行整體調(diào)低），涉及實質(zhì)上的不平衡報價在結(jié)算階段進行處理。

但兩種處理方式均存在一定法律風(fēng)險。

簽約前對中標人投標價格的調(diào)整改變了招投標實質(zhì)性內(nèi)容。《招標投標法》及實施條例要求招標程序簽訂的合同不得背離招投標實質(zhì)性內(nèi)容，而中標價以及相應(yīng)的單價均系投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容。在招標清單范圍內(nèi)對投標單價進行調(diào)整涉及到修改中標人的投標價格，即改變了投標的實質(zhì)性內(nèi)容。

結(jié)算時調(diào)整清單內(nèi)不平衡報價項目的處理涉及對合同實質(zhì)性內(nèi)容的變更。工程計價標準無疑屬于施工合同的實質(zhì)性內(nèi)容，若結(jié)算時調(diào)整清單內(nèi)單價，則屬于合同變更，需要雙方協(xié)商一致，但承包人通常不會同意降價。

另外，相關(guān)司法解釋規(guī)定，備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。即使承包人簽署了價格變更協(xié)議，若后續(xù)發(fā)生結(jié)算爭議，承包人仍有權(quán)請求按照中標合同的計價方式結(jié)算。   

二、不平衡報價的應(yīng)對策略

（一）招投標階段

招標文件中應(yīng)當設(shè)置防范投標人不平衡報價的有關(guān)內(nèi)容，禁止投標人采取不平衡報價手段，要求投標人合理報價。

1.明確不平衡報價的認定標準及廢標條件。

現(xiàn)行法律并未對“不平衡報價”進行定義，因此對承包人是否存在不平衡報價的判斷應(yīng)以招標文件及合同中對于不平衡報價的認定標準作為依據(jù)。對于不平衡報價標準，如約定：不平衡報價指高于以合同約定的合同外新增項目計價規(guī)定核算的綜合單（合）價（以下簡稱基準價）的30%的報價；廢標條件可以約定，超過多少比例的不平衡報價將被否決投標（可以是超過一定比例的金額或超過一定比例的項數(shù)）。

2.細化招標文件，明確投標要求。

盡可能使用詳細完善的施工圖招標，從源頭上減少工程變更的出現(xiàn)。提高招標圖紙的設(shè)計深度和質(zhì)量，使招標文件中的工程量清單、技術(shù)規(guī)格等內(nèi)容盡量準確。

為防止投標人在投標時將招標文件中的工程量清單或技術(shù)規(guī)范擅自進行調(diào)整等手段進行不平衡報價，應(yīng)當要求投標人完全按照招標文件的要求投標報價，對于工程量清單或技術(shù)規(guī)范等有異議的，應(yīng)當通過澄清或在投標文件中列偏差表的方式提出。

3.注意識別不平衡報價，并列入廢標條件。

商務(wù)評分中加入綜合單價的偏離度評分。評標時，既要審查投標人的投標總價，又要逐一審核投標單價，并重點關(guān)注工程量大的單價，對于存在的明顯不合理的投標單價，應(yīng)當要求投標人進行澄清說明（但不得變更報價），無法說明價格合理性的，評標委員會在評標打分時應(yīng)當考慮相關(guān)因素并考慮廢標。

4.授標前對不平衡價格進行修正。

招標文件規(guī)定清標程序，在授標前開展清標工作。發(fā)包人認為存在不平衡報價的清單項的，向投標人指出并要求澄清或糾正，并作為授予中標通知書的前置條件。中標結(jié)果公布前，招標人有權(quán)接受投標人對不平衡報價的修正，并根據(jù)重新計算的價格進行統(tǒng)一評標。但中標后，雙方均不應(yīng)對投標報價范圍內(nèi)的分部分項價格進行調(diào)整。

(二)合同管理階段

1.明確約定發(fā)包人對不平衡價格的調(diào)整權(quán)。

將不平衡報價列入價格調(diào)整情形。約定不平衡項的工程量對招標工程量發(fā)生增減并超出一定比例時，發(fā)包人有權(quán)進行不平衡報價的審核，對于超出部分按一定原則重新組價進行計算。

2.采用“里程碑”的付款方式。

為了防范承包人過分加大前期收款力度，到項目后期缺乏施工積極性，可規(guī)定項目實施中的不同“里程碑”及相關(guān)時限，列明承包人在各個階段里必須完成工程內(nèi)容的具體清單。每達到一個“里程碑”時，承包人才能得到一筆階段性的付款。若當期“里程碑”未完，則到按約完成下一個“里程碑”時才可以收到上一次的付款，以此激勵承包人全面加快施工進度。

3.設(shè)置偏差工程量對應(yīng)價格的重新認價程序。

如對施工過程中雙方存在爭議的過大幅度不平衡報價變更項目或者涉及增加金額較大的變更項目，可由業(yè)主、施工、監(jiān)理、審計等相關(guān)單位共同進行市場調(diào)研、政策咨詢，力爭達成共識。

4.增列單方解約權(quán)情形。

針對承包人極端不平衡報價高價內(nèi)容可能大量增加的情況，約定發(fā)包人有權(quán)根據(jù)項目實際情況刪減承包人施工范圍內(nèi)的原定工作或工程，刪減工作或工程部分對應(yīng)的價款直接在應(yīng)支付給承包人的價款中扣除并不予其他補償。甚至可以約定如果承包人不同意調(diào)整，則發(fā)包人有權(quán)部分或全部解除合同。

5.工程變更同時考量技術(shù)問題及經(jīng)濟問題。

工程變更、簽證審批制度中設(shè)置商務(wù)與技術(shù)部分的聯(lián)審流程，對于“不平衡報價”的潛在項目，應(yīng)嚴格控制設(shè)計變更。同時在合同中嚴格劃分變更責(zé)任分配，屬于施工方案和施工工序等原因造成的設(shè)計變更或工程量（造價）發(fā)生變化，由承包人承擔(dān)責(zé)任。

6.事先約定造價爭議的鑒定方法。

為防范爭議發(fā)生時，承包人主動運用不平衡價格的規(guī)則要求調(diào)整清單范圍內(nèi)的某些低價項目，可以約定：本合同約定的單價，是承包人根據(jù)實際情況綜合平衡后的單價，若發(fā)生項目中斷/合同解除情形，則已完工程按照相應(yīng)比例計算。

【重要提示】

發(fā)包人應(yīng)整體策劃合同體系，杜絕合同約定前后矛盾。筆者在審查發(fā)包人制作的招標文件及施工合同時，經(jīng)常會發(fā)現(xiàn)前后邏輯矛盾，約定不一致的地方。合同體系安排不當，可能導(dǎo)致防范不平衡報價的整體策略功虧一簣。在下期文章《承包人如何利用合同漏洞實現(xiàn)不平衡報價策略》（擬題）中，筆者將為大家分項相關(guān)案例。

【結(jié)束語】

不平衡報價，不僅是造價技術(shù)的較量，也涉及法律及合同理解的博弈。發(fā)包人應(yīng)當善于借用行業(yè)律師的爭議解決思維，構(gòu)建全方位的不平衡報價應(yīng)對。一旦發(fā)現(xiàn)投標人已采取極端不平衡報價手段時，征求法律和造價專業(yè)人士的意見，及時制定處置方案，以科學(xué)合理控制工程建設(shè)成本。

編輯/董唯唯