中國(guó)法庭藝術(shù)與底層邏輯——聽楊征宇律師法律課程有感

lawyer9ac8cs7b 2020-03-10

展開全文

我和楊征宇律師很早就相識(shí)了。雖然我們從未謀面，但是我們有著一個(gè)共通點(diǎn)，那就是對(duì)法律的熱愛。這種熱愛使得我們無論是從事法官職業(yè)，還是轉(zhuǎn)換頻道，都希望盡可能發(fā)出光來，讓更多的人了解中國(guó)法庭，從而感受到法庭藝術(shù)之美。
楊律師的課，我反復(fù)聽了多次，除了為其化枯燥為神奇的演講能力所深深折服外，我還進(jìn)一步思考，中國(guó)法庭藝術(shù)的底層邏輯是什么？普通律師到底能不能掌握這種“藝術(shù)”？于我而言，我看到了兩個(gè)關(guān)鍵詞，一個(gè)是“人性”，一個(gè)是“信息”。

第一條底層邏輯：法庭藝術(shù)就是基于對(duì)人性的了解，并充分在訴訟中克服人性弱點(diǎn)的創(chuàng)造性方法。

如楊律師所言，法庭就是一個(gè)舞臺(tái)，舞臺(tái)上不變的角色是法官、當(dāng)事人、對(duì)手、律師。如果以律師為視角，變的是故事腳本，不變的是趨利避害、趨簡(jiǎn)避繁的人性。

1、律師最關(guān)注的就是法官的所思所想。律師希望法官是不知疲倦、無所偏倚的“神”，“青天大老爺”的思想不但根植在民眾心目中，也深深影響著律師群體。

但是，曾經(jīng)做過法官、仲裁員的律師都知道，裁判者就是“你和我”，同樣有著前見好惡。比如我的認(rèn)識(shí)的一個(gè)刑事法官曾經(jīng)說過這么一件事：她花了幾個(gè)月工資買的新款手機(jī)在乘地鐵時(shí)被偷了。于是，在接下來的幾個(gè)月內(nèi)，她都覺得有必要對(duì)盜竊行為予以嚴(yán)懲。

因此，律師也要從“前見”中抽離出來，破除幻想。我從法官轉(zhuǎn)換到律師跑道上后，從來沒有把勝訴的唯一希望寄托在法官身上。法官千人千面，作為普通律師是很難充分了解所有法官的背景、經(jīng)歷、知識(shí)結(jié)構(gòu)、裁判風(fēng)格的，因此，最好的辦法就是立足案件本身、以“我”為主。

（1）把自己作為“主審法官”。如果我是法官，我希望看到的是什么？法官一定希望看到案件事實(shí)脈絡(luò)清晰，證據(jù)充分翔實(shí)，爭(zhēng)議焦點(diǎn)明確。因此，律師的庭前準(zhǔn)備是非常重要的，既要有“劇本大綱”（案件全貌、主旨觀點(diǎn)），又要有“分鏡頭腳本”（事實(shí)細(xì)節(jié)以及呈現(xiàn)方式），還要有“備選方案”（對(duì)手發(fā)難、法官犯暈、當(dāng)事人犯錯(cuò)）。我特別同意楊律師引用的朱可夫的一句話——“我不知道德軍將要行動(dòng)的計(jì)劃，但根據(jù)對(duì)手情況的分析，他們只能這樣，而不會(huì)有別的做法”，這就是辦案經(jīng)驗(yàn)，需要通過不斷地辦理并復(fù)盤案件來積累。

（2）讓法官做“臨門一腳”的事情。中國(guó)法官，特別是中國(guó)基層法官，往往承擔(dān)著很多法律以外的壓力。比如辦案指標(biāo)、差錯(cuò)追究、社會(huì)輿情等等。我回想2011年申報(bào)上海法院“辦案標(biāo)兵”稱號(hào)時(shí)，有個(gè)硬性指標(biāo)就是當(dāng)年不能有改判和發(fā)回重審案件。那年我最終辦了360件房地產(chǎn)案件（包含數(shù)起集團(tuán)訴訟），還緩了好久才恢復(fù)元?dú)?。因此，不要幻想法官?huì)突破主流價(jià)值觀去裁判案件，或者去冒很大風(fēng)險(xiǎn)去支持證據(jù)不充分一方的觀點(diǎn)；不要幻想在一審隨便做做，然后在上訴審輕易翻盤；不要幻想法官會(huì)百分百關(guān)注所有案件，以及寫判決的時(shí)候能夠回憶起案件中的每個(gè)觀點(diǎn)和事實(shí)細(xì)節(jié)。如果把法官比作要在規(guī)定時(shí)間內(nèi)燒幾百個(gè)菜的大廚，律師的作用就是把菜的名稱想好，所有食材切好、配好，并燒至半成品，引起大廚的注意，等待大廚最后下鍋。

2、律師不能忽視對(duì)手，更不能忽略己方當(dāng)事人。不能忽視對(duì)手大家很好理解，訴訟具有對(duì)抗性，有句話叫做“學(xué)兵法的痛苦在于大家都懂兵法，學(xué)博弈論的痛苦在于對(duì)手不懂博弈論”，也就是說，難的不是兵法，是臨場(chǎng)判斷。律師要尊重對(duì)手，對(duì)手越強(qiáng)，越能學(xué)到東西。更何況，訴訟并非你死我活，對(duì)手是理性人，如果找到利益共同點(diǎn)，干戈也能化玉帛。

但是，己方當(dāng)事人就不同了。通俗點(diǎn)說，律師帶著當(dāng)事人上庭，就像軍人帶著平民上戰(zhàn)場(chǎng)。一是（當(dāng)事人）不知危險(xiǎn)，哪兒危險(xiǎn)偏去哪兒；二是（當(dāng)事人）沒經(jīng)歷過殘酷，一發(fā)炮彈下來就炸毛了。比如最近熱議的孫楊案，雖然我沒有觀看過全程錄像，不符合親歷性原則，但是從已經(jīng)公布的視頻來看，孫楊臨場(chǎng)擅自換翻譯絕對(duì)是一個(gè)很愚蠢的行為，本來案件的爭(zhēng)議焦點(diǎn)就在于孫楊拒檢有沒有（對(duì)抗既有規(guī)則的）合理性，而孫楊的行為更強(qiáng)化了西方法庭對(duì)中國(guó)運(yùn)動(dòng)員不遵守規(guī)則的偏見或前見。

所以，如果當(dāng)事人必須上庭陳述，律師庭前輔導(dǎo)和模擬是必不可少的。

第二條底層邏輯：法庭藝術(shù)就是在有限時(shí)間和空間內(nèi)向法官有效傳遞信息，并避免向其傳遞錯(cuò)誤信息的創(chuàng)造性方法。

如楊律師所言，法律事實(shí)更像個(gè)球面，每一方當(dāng)事人只看到對(duì)著自己的那一面。不僅如此，法官看到的也不是事實(shí)的全貌，而是客觀事實(shí)在法律世界的投影，也就是說，法官看到的是經(jīng)過所有主體（包括法官自己）加工過的事實(shí)。

律師的庭審壓力在于，既要看到應(yīng)該看到的事實(shí)，還要在有限的時(shí)間內(nèi)用有效的方式將對(duì)己方有利的信息傳遞給法官，并預(yù)先符合法官加工事實(shí)的價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)。同時(shí)，還要與同樣專業(yè)，試圖以同樣方式影響法官的對(duì)手進(jìn)行抗衡。

楊律師在課程中將信息傳遞的過程分為庭前準(zhǔn)備、開庭陳述、法庭辯論和最后陳述，但是我更愿意按照我的習(xí)慣分為庭前、庭中和庭后。

1、關(guān)于庭前準(zhǔn)備。律師的庭前準(zhǔn)備就像戰(zhàn)爭(zhēng)前的準(zhǔn)備，怎么充分都不為過。

律師收集信息有下列渠道：己方當(dāng)事人、對(duì)手、閱卷、法律檢索等等，收集信息的目的是為了形成強(qiáng)有力的法律觀點(diǎn)，并在法律觀點(diǎn)的引領(lǐng)下對(duì)所有證據(jù)進(jìn)行剪輯、編排，形成有邏輯的“故事”框架。其中難度最大的是與己方當(dāng)事人充分溝通，了解事實(shí)，收集證據(jù)。

原因在于：第一，出于趨利避害的人性使然，當(dāng)事人并不愿披露所有事實(shí)，特別是對(duì)己不利的事實(shí)；第二，當(dāng)事人并不知曉哪些事實(shí)對(duì)己有利，哪些事實(shí)對(duì)己不利，故容易忽略重要事實(shí)；第三，即使知道存在某些對(duì)己有利的事實(shí)，但不知如何發(fā)掘和將其呈現(xiàn)出來。

所以，在庭前準(zhǔn)備中，最重要的是與當(dāng)事人建立信任感，并通過專業(yè)性的引導(dǎo)方式，盡可能獲取有關(guān)于案件事實(shí)的全貌，防止對(duì)手從他的角度發(fā)起事實(shí)突襲。

2、關(guān)于庭中陳述與辯論。對(duì)此，楊律師論述得非常精彩。信息最有效的傳遞取決于什么人傳遞和用什么方式傳遞。關(guān)于人的方面就是要樹立誠(chéng)實(shí)、可靠、專業(yè)的形象，關(guān)于方式方面就是要用“講故事”“貼標(biāo)簽”“聚光燈”“激情三點(diǎn)”“打比方”等足以引起法官注意的方式去表達(dá)。

需要注意的是，再好的表達(dá)都離不開強(qiáng)有力的法律觀點(diǎn)和事實(shí)支撐。

比如我們團(tuán)隊(duì)代理的淘寶、天貓?jiān)V幫5買網(wǎng)“流量劫持”案，就是提出對(duì)方商業(yè)行為就是打著消費(fèi)者福利的旗號(hào)與淘寶、天貓爭(zhēng)奪流量入口，且通過深度插標(biāo)、誘導(dǎo)跳轉(zhuǎn)、代替下單等具體經(jīng)營(yíng)行為，明顯干擾淘寶、天貓的正常經(jīng)營(yíng)，扭曲消費(fèi)者的自由決策權(quán)利，并截?cái)嗔耸袌?chǎng)正常的交易機(jī)制，故具有不正當(dāng)性（而不是泛泛地討論商業(yè)道德的問題），最終獲得法院的支持。

3、關(guān)于庭后溝通。之所以庭審是高度困難的藝術(shù)性活動(dòng)，來源于法律活動(dòng)中信息高度不對(duì)稱的本質(zhì)。律師可以用好的庭審發(fā)揮彌補(bǔ)信息缺失的鴻溝，但永遠(yuǎn)無法在有限時(shí)間和空間內(nèi)做到信息完全傳遞，因此，庭后并非雞肋時(shí)間，而是仍舊存在繼續(xù)傳遞信息的空間。

對(duì)于律師而言，庭審后最重要的活動(dòng)不是馬上撰寫代理詞，而是要對(duì)庭審活動(dòng)進(jìn)行評(píng)估，即哪些信息是有效被法官接收，哪些信息傳遞不那么有效甚至傳遞了錯(cuò)誤的信息，哪些是庭審中法官關(guān)心而庭前被自己忽略的信息，等等。因此，庭后溝通的重點(diǎn)是拾遺補(bǔ)漏。至于庭后溝通是用代理詞還是其他方式是手段而非本質(zhì)。

總之，法庭藝術(shù)博大精深。對(duì)于律師而言，重要的是像法官一樣思考案件，用托馬斯·A·馬沃特的話來說就是：“記住，你在與你的對(duì)手競(jìng)爭(zhēng)，比誰(shuí)更能描述一個(gè)更為可信的、真正事件的畫面，如果你能夠讓法官以你的方式來想象事件，你就有可能獲得一個(gè)對(duì)你有利的裁決?！?/section>

本站是提供個(gè)人知識(shí)管理的網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間，所有內(nèi)容均由用戶發(fā)布，不代表本站觀點(diǎn)。請(qǐng)注意甄別內(nèi)容中的聯(lián)系方式、誘導(dǎo)購(gòu)買等信息，謹(jǐn)防詐騙。如發(fā)現(xiàn)有害或侵權(quán)內(nèi)容，請(qǐng)點(diǎn)擊一鍵舉報(bào)。

轉(zhuǎn)藏 分享

QQ空間 QQ好友新浪微博微信

獻(xiàn)花（0） +1

來自： lawyer9ac8cs7b > 《待分類》

舉報(bào)/認(rèn)領(lǐng)