公司應(yīng)當(dāng)分配利潤的前提條件有以下三個(gè)方面，尤其對于小股東而言，為保護(hù)其合法的利潤分配權(quán)益更應(yīng)當(dāng)關(guān)注和促進(jìn)利潤公司利潤分配規(guī)則的合規(guī)化。

一、未分配利潤的客觀存在

不存在未分配利潤當(dāng)然就無法分配利潤。這是顯而易見的道理，但是這里需要說明的是，如果在公司章程或股東簽署的相關(guān)文件中未就未分配利潤的認(rèn)定形式做出規(guī)定或約定，則很容易導(dǎo)致產(chǎn)生未分配利潤是否客觀存在以及存在多少的爭議。因此直接明確未分配利潤的認(rèn)定方法，例如財(cái)務(wù)報(bào)表或?qū)徲?jì)報(bào)告的形式等。股東還可以設(shè)定利潤分配的底限，即，利潤只有達(dá)到約定數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)以上時(shí)才能夠?qū)嵤├麧櫡峙洹?/p>

二、分配利潤符合公司法及公司章程設(shè)定的大前提

所謂此方面的大前提，一般認(rèn)為是未分配利潤的客觀存在，其雖然屬于公司向股東分配利潤的關(guān)鍵，但該關(guān)鍵點(diǎn)并非唯一重要前提。公司法第三十四條規(guī)定：“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外?！?/p>

依據(jù)上述規(guī)定，如果公司適用的是公司登記機(jī)構(gòu)提供的統(tǒng)一格式的公司章程，則關(guān)于分配紅利的規(guī)定在公司章程中的規(guī)定一般表述為“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利”。此規(guī)定中強(qiáng)調(diào)了股東應(yīng)當(dāng)按照實(shí)繳的出資比例分取紅利而非認(rèn)繳的出資比例。表面是此規(guī)定僅是對股東分取紅利方式的一項(xiàng)規(guī)定，實(shí)際上次規(guī)定也設(shè)定了紅利或者稱之為未分配利潤分配的前提，即，股東應(yīng)當(dāng)實(shí)繳出資。未能實(shí)繳出資的股東無權(quán)獲得紅利的分配權(quán)。當(dāng)然如果股東在設(shè)計(jì)公司章程時(shí)已經(jīng)關(guān)注到該問題，并設(shè)定了按照認(rèn)繳出資比例分配紅利或者其他分配紅利的方式，公司法并不禁止。

三、利潤分配方案制訂及審批權(quán)

根據(jù)公司法的規(guī)定，董事會(huì)對股東會(huì)負(fù)責(zé)，制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。股東會(huì)負(fù)責(zé)審議和批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。董事會(huì)和股東會(huì)所形成的行使職權(quán)的文件均為決議形式。因此公司利潤分配方案的審議與批準(zhǔn)只有通過股東會(huì)決議的形式做出后才能執(zhí)行。

對于利潤分配的具體方法和分配條件等股東可以約定在公司章程或其他協(xié)議性的文件當(dāng)中，但是具體執(zhí)行利潤分配時(shí)必須以股東會(huì)決議的形式做出。公司章程或協(xié)議中應(yīng)當(dāng)約定利潤分配方案的通過比例。

司法實(shí)踐中有股東認(rèn)為投資協(xié)議、公司章程的形式約定了利潤分配的各項(xiàng)內(nèi)容公司就應(yīng)當(dāng)執(zhí)行利潤分配的約定或規(guī)定。然而如果股東會(huì)未做出決定和執(zhí)行利潤分配的決議，法院往往仍然在尊重公司內(nèi)部管理權(quán)的原則下駁回股東關(guān)于利潤分配的訴請。

四、長期不能獲得利潤分配的處理辦法

公司法規(guī)定，公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合規(guī)定的分配利潤條件的，對股東會(huì)不予分配利潤的決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

以上規(guī)定雖然在理論上保護(hù)了股東利潤分配權(quán)，但實(shí)際上無論從程序舉證還是公司營利能力的角度，操作起來難度都很大。目前比較實(shí)用的方法仍然是股東在股東之間或向公司股東之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。轉(zhuǎn)讓時(shí)機(jī)的選擇當(dāng)然最好在公司股權(quán)價(jià)值較高的點(diǎn)。這里同樣需要注意，最好能夠在公司章程或股東之間的相關(guān)共同確認(rèn)的文件中明確股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)的股權(quán)價(jià)值認(rèn)定方式。