第1316期 編號：HDFYZSCQ20191316

單位 | 恒都商業(yè)訴訟法律中心

作者 | 合同與擔保專業(yè)組 趙芬

編者 | 恒都微信運營團隊

人力資源可以說是企業(yè)最大的資產,隨著人才市場越來越龐大，企業(yè)用工方式也變得靈活多樣。除全日制用工外，現在還出現了勞務派遣用工形式、勞務外包用工形式等新型用工方式。本文將就這兩種新型用工方式的區(qū)別進行簡單闡述。

勞務派遣，是指由勞務派遣公司（或用人單位）聘用勞動者，并與勞動者簽署勞動合同；然后用人單位按照用工單位的用工需求以及被派遣勞動者的意見，派遣符合條件的勞動者到用工單位工作，并由用工單位進行指揮監(jiān)督的一種新型用工形式。[1]

勞務外包，又稱業(yè)務、資源、服務外包等，是在19世紀90年代被首次提出，是指用工單位將除需要由自行組織的勞動者來完成的核心項目、職能性工作外，將一些非核心的、輔助性的工作交給那些專業(yè)的機構、組織完成的一種用工形式。[2]

勞務派遣公司（或用人單位）依據《勞動合同法》第57條[3]以及《勞務派遣暫行規(guī)定》的相關規(guī)定進行設立，且經營勞務派遣業(yè)務的用人單位必須有相關勞動行政部門的行政許可。

而在勞務外包中，勞務外包公司的設立并無特殊規(guī)定，只有一些特殊的項目可能會要求勞務外包公司具備某些特殊資質。

勞務派遣用工形式下的法律關系涉及勞務派遣單位（或用人單位）、用工單位和勞動者三方主體，由《勞動合同法》、《勞務派遣暫行規(guī)定》調整。

勞務外包用工形式下的法律關系涉及發(fā)包方、承包方兩方主體，主要由《合同法》調整，具體來說屬于承攬合同的調整范疇。發(fā)包方和承包方雙方之間無人事隸屬、業(yè)務管理關系，因為承包人和發(fā)包人是處于平等的法律地位的合同主體。

勞務派遣的核心是“人”，合同內容圍繞勞動力展開，如具有什么樣的資質，具備什么樣的技能，派遣期限的長短，使用成本的多少，使用成本的支付周期、支付方式等。

勞務外包的合同內容圍繞勞務展開，主要考慮“事”，即提供的服務或產品，如服務的范圍、期限，產品的數量、質量、具體的交付時間，定價，支付周期、支付方式等。

勞務派遣中可以由用人單位發(fā)放，也可以由用工單位發(fā)放。

勞務外包中則一般由勞務承包單位負責。

在勞務派遣中，用人單位與用工單位雙方之間簽訂勞務派遣協議。在實踐中，用工單位需先向用人單位提出需求，然后用人單位按照該需求選擇相符合的勞動者。除此之外，用人單位也需要與勞動者簽署勞動協議。

在勞務外包中，承包方和發(fā)包方簽署的是勞務外包協議或采購協議。在實踐中，雙方簽署協議后，承包方按照協議約定和發(fā)包方的要求完成該事務。

《勞動合同法》第92條對勞務派遣用工形式的責任承擔作出了相關規(guī)定，用工單位和勞務派遣單位對勞動者承擔的是連帶責任。

在勞務外包用工形式中，發(fā)包方不承擔連帶賠償責任。[4]

勞務派遣、勞務外包作為兩種新型用工方式，不僅可以實現企業(yè)的彈性用工目的，也可以更便利的使企業(yè)找尋到合格的勞動者。除此之外，還可以使企業(yè)的勞務分工得以深化，使企業(yè)實現人員的精簡高效，使企業(yè)的經營效益得以提升。[5]但是，企業(yè)在選擇上述兩種用工方式時也需要考慮其中所存在的風險，比如商業(yè)秘密、技術信息存在被泄露的風險，勞動者的品質存在瑕疵的風險，用工單位將勞務派遣勞動者安排在非“三性”崗位上，“假外包、真派遣”形式的用工等。

總之，上述兩種用工形式存在著很明顯的區(qū)別，企業(yè)應該在明確兩種用工形式區(qū)別的前提下選擇適用，避免產生因用工形式混用而產生的糾紛。

[1] 傅振鋒：《淺談企業(yè)勞務派遣與勞務外包》，企業(yè)導報2016年第8期。

[2] 張兢兢：《勞務派遣與勞務外包的用工法律分析》，法治與社會2017年第7期下。

[3] 《勞動合同法》第五十七條：“經營勞務派遣業(yè)務應當具備下列條件：（一）注冊資本不得少于人民幣二百萬元；（二）有與開展業(yè)務相適應的固定的經營場所和設施；（三）有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務派遣管理制度；（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。經營勞務派遣業(yè)務，應當向勞動行政部門依法申請行政許可；經許可的，依法辦理相應的公司登記。未經許可，任何單位和個人不得經營勞務派遣業(yè)務。”

[4]張兢兢：《勞務派遣與勞務外包的用工法律分析》，法治與社會2017年第7期下。

[5]張兢兢：《勞務派遣與勞務外包的用工法律分析》，法治與社會2017年第7期下。