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團隊簡介 【商稅律師團隊】一個由律師、稅務(wù)師、注冊會計師組成的專業(yè)商業(yè)服務(wù)團隊。為企業(yè)和個人提供法律和稅務(wù)、財務(wù)相結(jié)合的綜合性顧問服務(wù)，包括商業(yè)法律風(fēng)險防范，納稅風(fēng)險排查、稅務(wù)爭議解決、稅務(wù)稽查應(yīng)對、稅收籌劃、涉稅犯罪辯護、個人財稅管理及跨境資產(chǎn)涉稅咨詢等等。 案例解讀新個稅法反避稅條款——轉(zhuǎn)讓定價案例 2016年，朝陽區(qū)地稅局成功發(fā)現(xiàn)朝陽區(qū)某企業(yè)通過在避稅地設(shè)立外國公司轉(zhuǎn)移利潤的案例，并對其開展反避稅調(diào)查。 經(jīng)過朝陽區(qū)地稅局深入核查發(fā)現(xiàn)，第一筆交易真實時間為2015年4月28日，香港H有限公司與維爾京B公司簽訂協(xié)議，轉(zhuǎn)讓維爾京B公司80%股權(quán)，協(xié)議約定轉(zhuǎn)讓價格為2.65億人民幣（分三次支付，第一次支付人民幣1.5億元人民幣）。 第二筆交易真實時間為2015年5月5日，北京A公司原股東與香港S公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，以人民幣2105.84萬元為交易對價，轉(zhuǎn)讓A公司100%股權(quán)，個人股東已在朝陽區(qū)地稅局繳納個稅。 對2筆交易進一步深入核查發(fā)現(xiàn)，維爾京B公司通過其他幾家設(shè)立在避稅地的公司間接持有香港S公司100%股權(quán)，而經(jīng)過第二筆交易后，維爾京B公司實際間接持有北京A公司100%股權(quán)。維爾京B公司唯一控股股東徐某，正是A公司原控股股東Y某的妻子。根據(jù)稅務(wù)總局《特別納稅調(diào)整實施辦法（試行）》（國稅發(fā)〔2009〕2號）中對關(guān)聯(lián)關(guān)系的認(rèn)定，A公司與香港S公司實際為關(guān)聯(lián)公司，第二筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易實際為關(guān)聯(lián)方之間的交易。第一筆交易為非關(guān)聯(lián)方交易，交易價格具有一定參考價值。 朝陽區(qū)地稅局發(fā)現(xiàn)，兩次交易的實際標(biāo)的均為A 公司，且對比第一筆交易，第二次交易價格明顯偏低。A公司原股東Y某及其妻子X某，可能通過在維爾京設(shè)立受控外國公司B公司，間接轉(zhuǎn)讓A公司股權(quán)，并將股權(quán)轉(zhuǎn)讓利潤留在B公司。而根據(jù)稅務(wù)機關(guān)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，第一筆轉(zhuǎn)讓款中的1.5億元，已經(jīng)以借款方式轉(zhuǎn)入Y某的個人賬戶。朝陽地稅局認(rèn)為，應(yīng)該參考第一次交易價格，對A公司第二次股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格進行調(diào)整。目前朝陽區(qū)地稅局正在與A公司、Y某等進行約談。 案例分析 一、關(guān)聯(lián)交易因為存在著利益一致性，雙方對于交易價格的確定往往都會偏離市場價值，尤其是在跨境的關(guān)聯(lián)交易中，交易各方往往選擇將交易利潤留在稅負(fù)率更低的國家或者地區(qū)，這種利用關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移利潤的方式就叫做轉(zhuǎn)讓定價。 很多時候，為了達到逃避稅的目的往往故意設(shè)立離岸公司，增加交易環(huán)節(jié)，從而將利潤轉(zhuǎn)移到低稅率的國家或地區(qū)。例如，中國的很多外貿(mào)企業(yè)通常會在香港或者其他低稅率國家設(shè)立一家企業(yè)，將本來由中國直接出口的貨物先以低價銷售給香港公司（國內(nèi)企業(yè)留存利潤少，稅負(fù)少），再由香港公司以市場價格銷售給國外客戶（香港企業(yè)的留存利潤高，稅負(fù)低），這也是最常見的轉(zhuǎn)讓定價安排。 二、轉(zhuǎn)讓定價作為一種最常見的逃避稅方式，在企業(yè)所得稅法中有著詳細的反規(guī)避條款，但是在新個稅法實施前，在個人所得稅領(lǐng)域卻完全空白。 三、以上案例中，朝陽區(qū)地稅局對關(guān)聯(lián)交易認(rèn)定的依據(jù)是稅務(wù)總局《特別納稅調(diào)整實施辦法（試行）》（國稅發(fā)〔2009〕2號）文件，該文第一條明確規(guī)定，該文件是依據(jù) 《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》、《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》的有關(guān)規(guī)定制定的，也就是說其實該文件調(diào)節(jié)的其實是企業(yè)所得稅的問題。因此，以上案例中依據(jù)該文件來征收個人所得稅是牽強的。 四、以上案例中，朝陽地稅認(rèn)定：A公司與香港S公司實際為關(guān)聯(lián)公司，但是實際上的交易雙方并非A公司與香港S公司，而是A公司的股東Y與香港S公司，因此，在新個稅法生效前，以上案例中稅務(wù)局的處理并沒有明確的法律依據(jù)。 五、新個稅法生效后，依據(jù)第八條第（一）項，及新個稅法實施條例修訂草案征求意見稿中關(guān)于關(guān)聯(lián)關(guān)系的認(rèn)定，可以直接把A公司的股東Y與香港S公司認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方，從而認(rèn)定第二筆交易為關(guān)聯(lián)交易，并進行納稅調(diào)整。 六、正式公布新個稅法實施條例修訂案中，刪除了草案征求意見稿中關(guān)于新個稅法第八條反避稅條款中相關(guān)概念的解釋，經(jīng)筆者與總局法規(guī)司負(fù)責(zé)新個稅法及實施條例起草工作的人員確認(rèn)，以上內(nèi)容的刪除并非是內(nèi)容本身有問題，可能日后會單獨發(fā)文明確相關(guān)概念的含義，但也是會沿用實施條例草案征求意見稿中的內(nèi)容。以上內(nèi)容是基于企業(yè)所得稅反避稅的經(jīng)驗總結(jié)，即使沒有落實到實施條例中，也是相關(guān)概念的當(dāng)然解釋。 七、新個稅法首次在個稅領(lǐng)域引入了反避稅條款，為打擊個人利用關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)讓定價的逃避稅行為提供了明確的法律依據(jù)。 八、在CRS的機制下，如果X女士是中國的稅收居民身份，且其收取股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的金融機構(gòu)與中國建立了信息交換關(guān)系且被激活，則X女士收到股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的信息就會在次年直接交換給中國政府，中國稅務(wù)機關(guān)就可以依法對其征稅。 九、在CRS的機制下，如果香港的S公司屬于殼公司，其在參與CRS的國家或地區(qū)金融機構(gòu)開立有賬戶的話，S公司就會被作為消極非金融機構(gòu)，由金融機構(gòu)穿透識別到該公司的實際控制人X女士，那么S公司的金融賬戶信息申報時，都會把X女士作為實際控制人申報給其稅務(wù)局民身份所在國，該國將取得X女士實際控制的消極非公司金融賬戶變動信息。這種信息透明將為國際間反避稅工作提供重要依據(jù)。 結(jié)論 新個稅法的修訂，為打擊大量的個人利用關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)讓定價的逃避稅行為提供了法律依據(jù)。同時，CRS下信息交換的開始，大量的個人境外金融賬戶信息的取得也會為稅務(wù)機關(guān)反避稅的工作提供翔實的線索。 在今年開始的新個稅法背景下，一定會產(chǎn)生大量的個稅關(guān)聯(lián)交易反避稅案例。所以，相關(guān)的交易架構(gòu)需要提前進行規(guī)劃，以避免相關(guān)涉稅風(fēng)險。 新法規(guī)定 根據(jù)新個人所得稅法： 第八條有下列情形之一的，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)按照合理方法進行納稅調(diào)整： （一）個人與其關(guān)聯(lián)方之間的業(yè)務(wù)往來不符合獨立交易原則而減少本人或者其關(guān)聯(lián)方應(yīng)納稅額，且無正當(dāng)理由； （二）居民個人控制的，或者居民個人和居民企業(yè)共同控制的設(shè)立在實際稅負(fù)明顯偏低的國家（地區(qū)）的企業(yè)，無合理經(jīng)營需要，對應(yīng)當(dāng)歸屬于居民個人的利潤不作分配或者減少分配； （三）個人實施其他不具有合理商業(yè)目的的安排而獲取不當(dāng)稅收利益。 稅務(wù)機關(guān)依照前款規(guī)定作出納稅調(diào)整，需要補征稅款的，應(yīng)當(dāng)補征稅款，并依法加收利息。 根據(jù)新個人所得稅法實施條例修訂草案征求意見稿 第二十五條個人所得稅法第八條第一款第一項所稱關(guān)聯(lián)方，是指與個人有下列關(guān)聯(lián)關(guān)系之一的個人、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織： （一）夫妻、直系血親、兄弟姐妹，以及其他撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、扶養(yǎng)關(guān)系； （二）資金、經(jīng)營、購銷等方面的直接或者間接控制關(guān)系； （三）其他經(jīng)濟利益關(guān)系。 個人之間有前款第一項關(guān)聯(lián)關(guān)系的，其中一方個人與企業(yè)或者其他組織存在前款第二項和第三項關(guān)聯(lián)關(guān)系的，另一方個人與該企業(yè)或者其他組織構(gòu)成關(guān)聯(lián)方。 蘇琦 律師、稅務(wù)師、青島仲裁委員會仲裁員 執(zhí)業(yè)超過十年，代理民商事訴訟仲裁案件近800起，為多家大型企業(yè)集團及中小企業(yè)提供常年法律顧問服務(wù)，對民商事訴訟仲裁案件，商業(yè)法律及涉稅服務(wù)，風(fēng)險防范方面有著豐富的經(jīng)驗，致力于將稅法的思維貫穿到法律服務(wù)的全過程中，為企業(yè)及個人提供法律和稅務(wù)、財務(wù)相結(jié)合的綜合性顧問服務(wù)。 |
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