根據(jù)公司法的規(guī)定，公司連續(xù)五年

不向股東分配利潤的情況下

異議股東可以通過行使

股份收購請求權(quán)來保護(hù)自己的利益

那么實(shí)踐中，法院對該情形下股東要求

公司收購其股權(quán)的條件是否成就如何認(rèn)定？

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公司連續(xù)盈利而不向股東分配利潤

1.在大股東和公司不合作的情況下，雖未實(shí)際召開股東會，但已滿足“連續(xù)五年不分配利潤”和“連續(xù)五年盈利”的回購條件，可以認(rèn)定公司回購股權(quán)的條件成就——上海建維工貿(mào)有限公司訴上海尊藍(lán)山餐飲有限公司股份收購請求權(quán)糾紛案

本案要旨：根據(jù)《中華人民共和國公司法》第74條規(guī)定，在大股東和被告公司采取消極不合作方式，對請求回購的小股東權(quán)利救濟(jì)帶來困難的情況下，雖未實(shí)際召開股東會，但已經(jīng)滿足“連續(xù)五年不分配利潤”和“連續(xù)五年盈利”的回購條件，人民法院可以認(rèn)定股東要求被告公司收購其股權(quán)的條件已經(jīng)成立。
案號：（2010）滬二中民四（商）終字第1406號

審理法院：上海市第二中級人民法院

來源：《人民法院案例選》2012年第4輯（總第82輯）

2.公司不符合連續(xù)五年盈利的事實(shí)，異議股東無權(quán)請求公司回購股權(quán)——周治濤、辛樂榮等訴山東鴻源水產(chǎn)有限公司請求公司收購股份糾紛案

本案要旨：根據(jù)公司法的規(guī)定，公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤條件的，異議股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。由于公司的納稅情況表明公司不符合連續(xù)五年盈利的情形，缺少回購股權(quán)的事實(shí)基礎(chǔ)，因此異議股東請求公司收購其股權(quán)的不符合法律規(guī)定，法院不予支持。

案號：（2016）魯民終791號

審理法院：山東省高級人民法院

來源：中國裁判文書網(wǎng) 發(fā)布日期：2016-06-23

3.根據(jù)股東領(lǐng)取分紅款項的事實(shí)可以認(rèn)定公司已向其分配了利潤，故不具備要求公司回購股權(quán)的條件——孫允道訴山東信誠建筑規(guī)劃設(shè)計有限公司請求公司收購股權(quán)糾紛案

本案要旨：根據(jù)公司法規(guī)定，股東要求公司回購股權(quán)需要同時滿足三個條件：一是公司連續(xù)五年盈利；二是公司符合向股東分配利潤的條件；三是公司連續(xù)五年未向股東分配利潤。股東已認(rèn)可從公司領(lǐng)取了款項，并且領(lǐng)款收據(jù)上注明款項用途為分紅，其主張領(lǐng)取的款項名為“分紅”實(shí)為“獎金”，卻未提交證據(jù)予以證實(shí)的，不能推翻領(lǐng)款收據(jù)的記載，可以認(rèn)定公司已經(jīng)向該股東分配了利潤。因此，異議股東要求公司回購其股權(quán)的條件不具備。

案號：（2014）魯商終字第52號

審理法院：山東省高級人民法院

來源：中國裁判文書網(wǎng) 發(fā)布日期：2014-06-12

4.有權(quán)提議召開臨時股東會議的股東在獲悉公司連續(xù)五年盈利而未分配利潤等情形下，不主動尋求召開臨時股東會會議，而直接提出股權(quán)回購之訴的，法院不予支持——李鴻駿訴常州市創(chuàng)聯(lián)生活用品有限公司請求公司收購股份糾紛案

本案要旨：異議股東股份購買請求權(quán)行使的前提條件是公司法第七十四條規(guī)定的法定事由業(yè)經(jīng)股東會決議通過。代表十分之一以上表決權(quán)的股東在獲悉公司未定期召開股東會會議，卻間接轉(zhuǎn)讓公司主要財產(chǎn)、連續(xù)五年盈利而未向其分配利潤等事由后，自身不積極提出異議，且亦不主動尋求召開臨時股東會會議，用盡法律賦予其的救濟(jì)權(quán)利，而逕行向公司提出股權(quán)回購之訴的，應(yīng)視為其請求權(quán)行使的前提條件不具備。

案號：（2017）蘇04民終910號

審理法院：江蘇省常州市中級人民法院

來源： 中國裁判文書網(wǎng) 發(fā)布日期：2017-05-26

5.股東無證據(jù)證明其曾在股東會上對公司不分配利潤投反對票的，不符合請求公司回購股權(quán)的條件——趙春利訴營口洪橋磁選機(jī)械有限公司請求公司收購股份糾紛案

本案要旨：股東沒有證據(jù)證明曾經(jīng)在股東會對公司不向股東分配利潤一事投反對票，而且在其代理公司出庭應(yīng)訴的案件中，未對公司不分配利潤提出任何異議，故不符合公司法第七十四條請求公司回購股權(quán)的條件。

案號：（2017）遼08民終1010號

審理法院：遼寧省營口市中級人民法院

來源：中國裁判文書網(wǎng) 發(fā)布日期：2017-07-06

1.公司連續(xù)五年不分紅但未形成股東會決議的情形下，中小股東可通過其他途徑進(jìn)行權(quán)利救濟(jì)，不享有股份收購請求權(quán)

異議股東行使股利分配請求權(quán)的條件之一是存在影響股東重大權(quán)益的股東會決議。因“資本多數(shù)決”原則，即使股東持有異議，仍無法改變公司決策，故法律賦予其選擇退出公司的權(quán)利。而沒有股東會決議，股東就缺少行使權(quán)利的對象。如某有限責(zé)任公司的股東僅有兩人，大股東連續(xù)5年未召開股東會決議，小股東為公司會計，掌握公司5年的財務(wù)審計報告，以公司連續(xù)5年具備分紅條件但不分紅為由向法院提起訴訟，要求公司收購其股權(quán)。有一種意見認(rèn)為，雖然沒有股東會決議，但只要小股東有足夠的證據(jù)能夠證明公司連續(xù)5年具備分紅條件但不分紅，因公司連續(xù)5年未召開股東會的行為較之召開股東會后決議不分配的行為，前者對小股東的利益損害比后者還大，故支持此類情形下小股東具有行使股權(quán)收購請求的權(quán)利。反對意見認(rèn)為，具有合法有效的股東會決議及股東在股東會上投反對票，是股東行使股權(quán)收購請求的法條基礎(chǔ)。雖然大股東連續(xù)5年不召開股東會決議，侵害了小股東的利益，但小股東依法可以通過其他途徑進(jìn)行權(quán)利救濟(jì)。

筆者認(rèn)為，除了股東的退股權(quán)，法律還賦予中小股東其他的救濟(jì)措施，如知情權(quán)、分紅權(quán)、轉(zhuǎn)股權(quán)等，中小股東可以通過行使其他的救濟(jì)措施替代退股權(quán)。如股東可以依據(jù)《公司法》第39條的規(guī)定，要求公司召開臨時股東會，專門就紅利分配作出決議；控制股東拒絕召開的，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以依據(jù)《公司法》第40條第3款的規(guī)定，自行召集和主持股東會；股東可以依據(jù)《公司法》第33條的規(guī)定行使知情權(quán)，通過查閱公司的財務(wù)賬目避免與減少控制股東與管理層通過財務(wù)造假規(guī)避紅利分配和股東退股等風(fēng)險；如果股東能夠找到股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對象，可以依據(jù)《公司法》第71條第1款、第2款的規(guī)定對內(nèi)或?qū)ν廪D(zhuǎn)讓股權(quán)。當(dāng)然，這些救濟(jì)措施的力度均沒有退股權(quán)來得猛烈和徹底，但在《公司法》未作明確規(guī)定的情況下，中小股東只能通過這些救濟(jì)措施維護(hù)其利益。

（摘自江蘇省常州市中級人民法院課題組；張宏偉、何繼祥等：《現(xiàn)行法律框架內(nèi)異議股東股份收購請求權(quán)的行使》，載《法律適用》2015年第5期。）

2.對異議股東行使股份回購請求權(quán)的情形中的“公司不向股東分配利潤”的理解

（1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤

公司股東的利潤分配權(quán)（或稱分紅權(quán)）是股東權(quán)的基本內(nèi)容，《公司法》第4條將其歸人“資產(chǎn)受益”權(quán)。股東的利潤分配權(quán)雖屬于股東的固有權(quán)利，但在性質(zhì)上仍屬于請求權(quán)，其實(shí)現(xiàn)須依賴債務(wù)人（公司）的履行。公司如果長期連續(xù)不向股東分配利潤，使得股東投資的期待利益落空，自應(yīng)賦予異議股東股份回購請求權(quán)以求得公司與股東之間的利益平衡。

本規(guī)定中的“連續(xù)5年”，應(yīng)當(dāng)是指持續(xù)的、不間斷的5年。

“不向股東分配利潤”在實(shí)踐中可能出現(xiàn)的情形為：第一種情形是事實(shí)上未分配任何利潤；第二種情形是未按照章程約定或者公司法規(guī)定的比例分配利潤，如前文案例一中的情形；第三種情形是利潤分配一部分符合章程約定或公司法規(guī)定。

筆者認(rèn)為，《公司法》對于異議股東股份回購請求權(quán)規(guī)定的宗旨，是為了在出現(xiàn)股東壓迫的情況下給予中小股東以退出公司的救濟(jì)方式，從而平衡公司與股東之間的利益關(guān)系，因而，可以按照目的解釋的方法做出寬泛解釋，即，凡是不符合公司章程或者公司法規(guī)定的分配，均可視為“不向股東分配利潤”。

反之，盡管采用嚴(yán)格解釋的方法并無錯誤，但其結(jié)果必然導(dǎo)致受到壓迫的股東無法通過本規(guī)則的適用而達(dá)到退出公司的目的，公司壓迫繼續(xù)存在，勢必導(dǎo)致中小股東的權(quán)益受到更大的損害，無法實(shí)現(xiàn)本規(guī)則設(shè)計的既定目的。

更有甚者，前述案例一中，在法院判決駁回原告訴訟請求之后，公司修訂了公司章程，將公司的利潤分配規(guī)則修訂為“不按照出資比例分取紅利，具體分紅由股東會決定”，這種情況下，異議股東在公司的境況更為惡劣，迫使其采用其他比較激烈的手段達(dá)到目的，使得原本可以和諧解決的矛盾趨向于不可調(diào)和，違反了法律規(guī)定的初衷。

（2）公司連續(xù)5年盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件

公司分配利潤的條件，可分為實(shí)體條件和程序條件。公司利潤分配的實(shí)體條件，即所謂的“無盈不分”。公司利潤分配的程序條件，依照《公司法》第35條、167條等規(guī)定，基本規(guī)則為：董事會（或執(zhí)行董事）提出利潤分配的方案（《公司法》第47條第5項）—股東（大）會審議批準(zhǔn)該方案（《公司法》第38條第6項）—提取法定盈余公積金（《公司法》第167條第1款）—提取任意公積金（《公司法》第167條第3款）—利潤分配（有限責(zé)任公司依照第35條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外）。

本條規(guī)定的“本法規(guī)定的分配利潤條件”，筆者認(rèn)為，僅以符合公司分配的實(shí)體要件，即連續(xù)5年盈利即可，而不需要符合程序性的規(guī)則。因?yàn)橐坏┕就瓿闪松鲜隼麧櫡峙涞某绦?，股東的利潤分配請求權(quán)即可以直接轉(zhuǎn)化為實(shí)際的給付請求權(quán)，股東可以直接請求法院強(qiáng)制判令公司支付應(yīng)當(dāng)分配的利潤。

【注：本觀點(diǎn)中提到的“《公司法》第35條、38條、47條、167條”已被修改為“《中華人民共和國公司法》（2018修正）第34、37條、46條、166條”?！?/span>

（摘自喬寶杰；王兵：《論有限責(zé)任公司異議股東股份回購請求權(quán)之情勢》，載《法律適用》2011年10期。）

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1.《中華人民共和國公司法》（2018修正）

第七十四條 有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：

（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；

（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；

（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

2.《上海市高級人民法院關(guān)于審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見（二）》

三、處理股東權(quán)益糾紛的相關(guān)問題

3.有限責(zé)任公司股東會就公司合并、分立或者修改公司章程等事項形成決議，并且在決議后股東所持股份難以轉(zhuǎn)讓的，在股東會決議表決時投反對票的股東有權(quán)請求公司收購其股份。

公司連續(xù)多年贏利，且符合公司法規(guī)定的股東盈余分配條件，而公司不予分配利潤的，符合公司法規(guī)定的持股份額的股東有權(quán)請求公司召開股東會作出決議；在股東會決議表決時投反對票的股東有權(quán)請求公司收購其股份。

3.《山東省高級人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的意見（試行）》

81、具有《公司法》第七十五條第一款（一）項之情形，如果公司連續(xù)五年未召開股東會對分配利潤進(jìn)行決議的，持有公司不足十分之一表決權(quán)的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。

4.《江西省高級人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》

66、具有《公司法》第七十五條第一款第（一）項之情形，如果公司連續(xù)五年未召開股東會對分配利潤進(jìn)行決議的，持有公司不足十分之一表決權(quán)的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。