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庭前準(zhǔn)備工作十步法——訴訟律師必備技能(上) | 實務(wù)方圓

 神州國土 2019-05-19

正所謂“臺上一分鐘,臺下十年功”。對訴訟律師來說,庭審的效果取決于庭前準(zhǔn)備工作的充分到位與否。參加庭審只是律師從事訴訟工作的冰山一角,看不見的是繁重的庭前準(zhǔn)備工作。

只有庭前準(zhǔn)備工作充分了,才能從容不迫地應(yīng)對法官的“嚴(yán)刑拷問”,才能看起來毫不費力。

庭前準(zhǔn)備工作應(yīng)如何入手呢?這是律師助理、初級律師需要掌握的重中之重。

標(biāo)準(zhǔn)化早已成為趨勢,律師行業(yè)也早已不僅僅是傳統(tǒng)的“師傅帶徒弟”的形式,律師最大的資本是時間,資深律師不可能對每一個新進(jìn)的律師助理、年輕律師詳細(xì)耐心傳授經(jīng)驗。

那么,一套標(biāo)準(zhǔn)的庭前準(zhǔn)備工作指引應(yīng)運而生。

筆者作為一名訴訟律師,結(jié)合自身近3年來的工作經(jīng)驗,將訴訟律師庭前準(zhǔn)備工作歸納總結(jié)為“庭前準(zhǔn)備工作十步法”,如下圖所示。

下面,讓我們一一來看庭前準(zhǔn)備的十項工作,以期做到應(yīng)對庭審游刃有余。

一、大事記

律師辦案的基本準(zhǔn)則是“以事實為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩”。事實來源于案卷材料,訴訟律師需要研究大量的案卷材料,從中梳理出事實的脈絡(luò)。

因此,律師助理和輔庭律師對事實的梳理至關(guān)重要,可以大大地提高后續(xù)分析案情的效率。

律師助理和輔庭律師心態(tài)上要有“我們的工作是至關(guān)重要的,絲毫馬虎不得,主辦律師的工作是基于我們的準(zhǔn)備工作之上的”意識。工作上必須做到精準(zhǔn)、全面、清晰,保證在庭審中陳述的每一個事實都是有證據(jù)支撐的,有跡可循的。

在做庭前準(zhǔn)備工作時,我們必須對每一份材料進(jìn)行閱讀、研究。一份全面、詳細(xì)、準(zhǔn)確、清晰的大事記能讓主辦律師快速地了解案件事實的來龍去脈,律師助理或輔庭律師也能通過大事記快速地幫助主辦律師核查相關(guān)材料,提高辦案效率。

那么,如何制作大事記呢?

目前最便捷的方式是使用excel表格制作大事記,內(nèi)容參照判決書的“法院查明”部分。必備的要素就是序號、時間、文件名稱、主體、內(nèi)容/事件、來源、關(guān)鍵詞、備注等。同時,根據(jù)案件具體情況,可添加整理事項,如有無原件,當(dāng)事人意見,法院認(rèn)定,頁碼等。

這項工作更多的是直接全面的文件原文摘抄和錄入,在對案件未做全面的了解前,不宜做主觀的縮減,至少大事記的第一稿必須是直接、全面反映文件內(nèi)容或事實的。

制作大事記需注意事項

1. 與案件相關(guān)的材料必須全面錄入,不僅僅是我方當(dāng)事人提供的材料,包括對方當(dāng)事人、第三人提供的材料、法院調(diào)取的材料及另案有關(guān)的材料,做到全面細(xì)致不遺漏;

2. 大事記中的主體簡稱必須全文一致,最好與已有法院判決簡稱一致;

3. 不要拆分、合并單元格,以免篩選或排序錯誤;

4. 時間采用統(tǒng)一的“x年x月x日”或“x/x/x”的格式,勿采用“x.x.x”的格式;

5. 關(guān)鍵詞的采用應(yīng)直接體現(xiàn)該條大事記的主要內(nèi)容。

二、可視化圖表

可視化的形式有很多,一切有利于讓受眾更快更有效地理解你想表達(dá)的內(nèi)容的方式都可以稱之為可視化,有時還可以用到視頻可視化。

可視化圖表,經(jīng)常用到的有時間節(jié)點圖、法律事實圖、法律關(guān)系圖、主體關(guān)系圖、流程圖、庭審思維導(dǎo)圖等。

經(jīng)常用到的制作可視化圖表的軟件有PPt、ProcessOn、Visio、Xmind、Keynote等。

舉例說,完成了大事記的摘抄與錄入后,基本上對案情有一定的了解。疑難復(fù)雜的案件往往案件事實繁多,但并非所有案件事實對案件都有影響,有些事實只需了解即可,但有些事實直接關(guān)系著案件爭議焦點,應(yīng)特別注意。

此時,可以將重要案件時間節(jié)點及事實抽離出來制作時間節(jié)點圖或法律事實圖,搭配不同顏色、字體、邊框形狀等修飾,區(qū)分主體、時間段、區(qū)分合同約定與合同履行情況,突出顯示案件重要事實,讓律師、當(dāng)事人或法官迅速了解案件事實及案件爭議焦點。

時間節(jié)點圖、法律關(guān)系圖、流程圖、庭審思維導(dǎo)圖示例如下。

那么,如何制作可視化圖表呢?

1. 根據(jù)案件不同情況選擇制作不同形式的可視化圖表。

當(dāng)事人爭議點在于合同履行的時間節(jié)點的,則采用時間節(jié)點圖或法律事實圖;

案件涉及的主體比較多,而法律關(guān)系比較復(fù)雜的時候,可采用法律關(guān)系圖或主體關(guān)系圖;

時間節(jié)點圖、法律事實圖、法律關(guān)系圖、主體關(guān)系圖等一般采用ProcessOn、Visio制作較為簡便。

2.圍繞法庭審理流程制作庭審思維導(dǎo)圖。 

庭審思維導(dǎo)圖,一般圍繞法庭審理流程來制作,包含當(dāng)事人基本信息,案號案由,訴訟請求,開庭陳述/簡要答辯,我方觀點、法律、合同依據(jù)及證據(jù)支撐、參考案例、司法觀點(圍繞爭議焦點)、庭審發(fā)問清單預(yù)設(shè)及應(yīng)對方案等等,將整個庭審過程可能涉及到我方當(dāng)事人所需表達(dá)的內(nèi)容全部整理在一張庭審思維導(dǎo)圖上,以便快速地定位相應(yīng)案卷材料。

庭審思維導(dǎo)圖一般采用Xmind軟件制作。

3. 對于邏輯性比較強的事實,可以采用流程圖來表達(dá)。

流程圖可采用PPt、Visio、Word中的smartart圖制作。

制作可視化圖表需注意事項

在制作可視化圖表的時候,一定要注意顏色搭配、字體的大小、邊框、形狀的選擇,否則不僅達(dá)不到助于理解的效果,反而適得其反。

比如:顏色切忌采用刺眼的亮色,不同主體采用不同顏色表示并保持顏色一致,不宜過多使用顏色,不宜超過三種顏色;

字體適中,不宜過大也不宜過??;

邊框大小最好保持一致,注意主體為自然人的邊框忌用方形(人名外加黑色長方框,多見于公開的書面或影像作品中用于標(biāo)明故者);

線條、箭頭的種類、方向、粗細(xì)和顏色也應(yīng)該注意。

總之,盡量保證圖表美觀,看起來舒服,讓受眾接受你的思路。

(實例:對同一個案件事實的描述,兩方律師為了讓法官更好地理解案情,都提交了可視化圖表,但是法官選擇了原告律師提供的清晰、簡潔、美觀的圖表作為審理案件時的參考。)

三、法律案例檢索

一宗案件對方當(dāng)事人或律師會如何主張、反駁、抗辯,法官會從哪些方面著重調(diào)查審理,裁判思路是怎樣的,是庭前必須了解的事項,這就離不開庭前準(zhǔn)備之必不可少工作——法律檢索,這也是律師助理、律師必須掌握的基本技能之一。

案件可能涉及到的法律法規(guī)司法解釋等相關(guān)規(guī)定,以及受理法院及上級法院審理同類型案件的指導(dǎo)文件、案例,以及司法裁判觀點,都是我們庭前必須要檢索的,有必要時需形成法律適用及案例檢索報告,以備庭審時參考或提交法院。

立法及司法實踐的更新,因此,法律、案例及司法觀點,甚至學(xué)者研究論文等材料的檢索顯得尤為重要。

作為一名專業(yè)的律師,未經(jīng)詳細(xì)全面最新的檢索,切勿輕易對法律問題或案件作出判斷,畢竟沒有調(diào)查就沒有發(fā)言權(quán)。即使之前解決或處理過類似的法律問題或案件,也應(yīng)對自己的判斷做最新的核實,畢竟法律日新月異。

法律法規(guī)及案例檢索備忘表示例如下。

法律案例檢索需注意事項

1.法律檢索要窮盡各效力級別的法律法規(guī)。

如法律、法律解釋、司法解釋、行政法規(guī)、行政規(guī)章、地方性規(guī)范性文件、法院指導(dǎo)意見、國家、地方標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等。

2.案例檢索優(yōu)先檢索合議庭成員(尤其是主審法官)及本院審理的以往同類型案例、最高院指導(dǎo)性案例、上訴法院案例、再審法院案例、最高院案例。

在這些法院都沒有同類型的案例的情況下,再檢索其他法院參考案例、精選案例、經(jīng)典案例,以作參考。

3.法律案例司法觀點的檢索,優(yōu)先選擇權(quán)威性的檢索數(shù)據(jù)庫,如中國裁判文書網(wǎng)、法信,其次是大眾覺得比較好的商業(yè)數(shù)據(jù)庫,如北大法寶、威科先行、聚法,還有窮盡其他數(shù)據(jù)庫如無訟案例、把手案例、理脈等。

法律案例檢索,筆者習(xí)慣優(yōu)先在北大法寶檢索,再到中國裁判文書網(wǎng)和法信網(wǎng)去核實,同時下載帶中國裁判文書網(wǎng)、法信水印或背景、網(wǎng)址的案例提交法院。

理由很簡單,中國裁判文書網(wǎng)訪問頻率太高,使用的便捷性眾所周知,法信是需要收費的。

4.法律案例檢索不僅僅是簡單的下載匯總,更需要法律案例的篩選及觀點的提煉與總結(jié),以最快的速度檢索到適用于案件、對我方當(dāng)事人有利的法律依據(jù)及裁判觀點。

5.法律法規(guī)的檢索要注意核實其是否現(xiàn)行有效,如果引用失效的法律法規(guī),會造成對律師專業(yè)性的嚴(yán)重毀損。

6.在一個問題無法確定檢索的關(guān)鍵字,不清楚具體涉及的法律問題,導(dǎo)致無從下手的情況下,可嘗試使用搜狗微信、百度、知乎等搜索引擎檢索,一步一步更換關(guān)鍵詞,慢慢將這個問題貼近法律問題,轉(zhuǎn)化為法律事實,最終找到法律依據(jù)及適合的參考案例。

7.復(fù)雜的法律問題可以采取拆分關(guān)鍵詞的方法去檢索、研究。

8.法律案例的檢索,不僅要檢索有利于己方的法律法規(guī)和案例,還要檢索不利于己方的,并進(jìn)行深入針對研究,以找到應(yīng)對策略,做到知己知彼。

四、開庭陳述/簡要答辯

囿于庭審時間的限制,法官一般不允許照念起訴狀或答辯狀,同時,庭審時間那么短暫,怎樣在有限的庭審時間里影響法官心證,讓法官傾向于己方。

我們要抓住每一次表達(dá)的機會,讓法官了解案件基本情況,或加深法官的印象,但又不能過多重復(fù)引起法官的反感,也不能簡單的一句“同起訴狀或答辯狀”。

法官在審理時一般會事先要求明確訴訟/上訴/再審請求,那么作為啟動訴訟程序方的律師,我們一般要明確訴請或調(diào)整訴請,畢竟基于“不告不理”原則,法官審理案件都圍繞訴訟請求展開。

在這個階段,如果有新增的事實和理由,在開庭陳述階段可以補充說明,如果沒有新增的,我們可以簡單的歸納起訴狀的事實和理由,字?jǐn)?shù)控制在800-1000字左右,時間控制在3-5分鐘左右,法官一般是可以接受的。

筆者在這個階段一般喜歡介紹爭議發(fā)生的背景,突出對我方有利的問題,讓法官更容易理解案件的來龍去脈及爭議發(fā)生的真正原委,更快地抓住案件的爭議焦點,引起法官對該問題的重視或慎重考慮。

開庭陳述或簡要答辯意見,一般在庭前最后準(zhǔn)備,此時對所有案件材料、案件事實、法律案例司法觀點已經(jīng)進(jìn)行了全面詳細(xì)研究,對案件的把握是最全面、最深刻的,也是最有底氣的。

這一部分,由主辦律師較為妥當(dāng),因為每個人的思路是不一樣的,對案件的研究視角、敏銳度也是不一樣的。主辦律師在查閱和研究律師助理和輔庭律師準(zhǔn)備的所有材料后,思路是最清晰的,也是最符合自己邏輯的,自然是最具說服力的。

當(dāng)然,律師助理和輔庭律師也是未來的主辦律師,也是需要嘗試和鍛煉準(zhǔn)備開庭陳述的,以核實自己對案件的把握程度,提升自己的案件梳理及總結(jié)歸納能力。

開庭陳述/簡要答辯需注意事項

1.  不宜重復(fù)書面起訴狀或答辯狀的內(nèi)容。

2.  字?jǐn)?shù)控制在800-1000字之間,時間控制在3-5分鐘。

3.  突出對己方有利的事實和觀點,不宜展開論述。

4.  可著重強調(diào)對我方有利的事實和觀點及案件引發(fā)的社會效果。

五、舉證/質(zhì)證意見

案件當(dāng)事人都有權(quán)利和義務(wù)對自己的主張、反駁或抗辯提供證據(jù)予以證明,并出示原件或原物。

因此,在準(zhǔn)備舉證、質(zhì)證意見時,針對己方提供的證據(jù),庭前必須按照證據(jù)清單和證據(jù)內(nèi)容與當(dāng)事人核對清楚,準(zhǔn)備好相應(yīng)的證據(jù)原件,沒有證據(jù)原件的需要當(dāng)事人作出合理的解釋。

針對對方提交的證據(jù),庭前必須和當(dāng)事人核實證據(jù)的三性,形成的時間、背景、簽字蓋章、有無原件等情況,以便形成最終的質(zhì)證意見。

舉證質(zhì)證需注意事項

1. 除當(dāng)事人無法到庭的特殊情況下,證據(jù)原件應(yīng)由當(dāng)事人自行帶往法庭,并協(xié)助對方當(dāng)事人核對原件,核對完后由當(dāng)事人自行取回;

實在需由律師攜帶證據(jù)原件的,應(yīng)制作原件接收清單,由律師簽字,核對完證據(jù)原件后應(yīng)及時移交回當(dāng)事人,并由當(dāng)事人簽收原件移交清單。證據(jù)原件至關(guān)重要,涉及的標(biāo)的額可能巨大,執(zhí)業(yè)風(fēng)險更是不可忽視。

2. 在當(dāng)事人自帶證據(jù)原件前往法庭的情況下,我們可請當(dāng)事人按照證據(jù)清單的順序?qū)⒆C據(jù)原件掃描或拍照傳送給我們核對。在證據(jù)繁多,涉及到票據(jù)的情況下,可約客戶到律所,或到客戶處進(jìn)行核對證據(jù)原件。

證據(jù)原件盡量按照證據(jù)清單的序號排列整理好,以節(jié)約庭審時間,提高舉證效率,切忌當(dāng)庭法官、對方當(dāng)事人等待己方找尋證據(jù)原件的情況出現(xiàn),此時空氣中一定會彌漫著尷尬的氣氛。

3. 對方當(dāng)事人的證據(jù)必須圍繞證據(jù)的三性和證明力一一和客戶核實并記錄相應(yīng)的理由。

對己方不利或有利的證據(jù),我們需更加慎重對待,確實對己方不利的證據(jù)而又是真實的,我們需與客戶溝通,看是否能找到補充證據(jù)來推翻該證據(jù)或削弱該證據(jù)對己方的不利影響,或作出合理解釋。

對己方有利的證據(jù),我們可以與客戶了解更多該證據(jù)的事實,庭審時可強調(diào)或利用該事實,使法官更傾向于我們的觀點。

4. 切不可在未經(jīng)當(dāng)事人核實的前提下對對方當(dāng)事人的證據(jù)做籠統(tǒng)的否認(rèn)或認(rèn)可,這不利于維護(hù)當(dāng)事人的利益,也會讓法官質(zhì)疑你的專業(yè)性。

尤其是在法官詢問證據(jù)所涉及的案件事實時,律師一問三不知,回復(fù)庭后核實。在證據(jù)不是當(dāng)庭提交的情況下,這樣的回答是讓法官極不滿意的,非常影響律師的專業(yè)性。

5. 在各方當(dāng)事人庭前多次提交證據(jù)的情況下,最好將各方所有證據(jù)按照證據(jù)編號和名稱、證明內(nèi)容、證據(jù)頁數(shù)等匯集在一個excel表中,方便發(fā)表舉證質(zhì)證意見,也方便統(tǒng)計有無證據(jù)原件情況和對方的質(zhì)證意見。

6. 在準(zhǔn)備舉證質(zhì)證意見時,我們需事先預(yù)想對方會對我方的證據(jù)發(fā)表怎樣的質(zhì)證意見,并預(yù)先設(shè)想回應(yīng)意見及準(zhǔn)備相應(yīng)的補充證據(jù),視庭審情況而提交。

7.  在庭前未收到對方的證據(jù)和書面答辯意見的情況下,通過上述的法律案例檢索及研讀,我們需要提前預(yù)判該類型的案件,對方一般會提交什么樣的證據(jù)來反駁、抗辯,并提前準(zhǔn)備好質(zhì)證意見。

同時,也可以事先和當(dāng)事人溝通,了解對方可能掌握哪些對我方不利的證據(jù),以事先想好應(yīng)對策略。

當(dāng)然對于證據(jù)突襲的,我們依法有權(quán)不同意當(dāng)庭質(zhì)證,可以需向當(dāng)事人核實相關(guān)事實為由向法庭請求庭后書面質(zhì)證或下一次開庭再發(fā)表質(zhì)證意見,以及給予提供補充證據(jù)的時間,但可先對是否為證據(jù)原件作出核對。

編輯:xm


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