分公司這個(gè)概念對(duì)大家來(lái)說(shuō)并不陌生，日常生活中接觸較多大都是那些大公司的分公司，比如有某保險(xiǎn)公司北京分公司、某集團(tuán)公司上海分公司等等，分公司的設(shè)立一般源于其在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中業(yè)務(wù)日益發(fā)展擴(kuò)大，在注冊(cè)地已無(wú)法滿足其經(jīng)營(yíng)所需，需要在注冊(cè)地之外以設(shè)立分公司的模式來(lái)完成企業(yè)地區(qū)網(wǎng)絡(luò)的搭建。

《公司法》第十四條規(guī)定：

由此可見，成立分公司不是幾個(gè)股東一合計(jì)一拍手，就開始圈地經(jīng)營(yíng)的，必須要依據(jù)公司法的規(guī)定在工商局進(jìn)行登記。在工商局登記之前亦須由公司的股權(quán)會(huì)對(duì)成立分公司作為決議，決議通過(guò)后按公司法的規(guī)定向擬設(shè)立分公司所在地的工商局提出申請(qǐng)，報(bào)送相關(guān)材料，取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照，方可合法經(jīng)營(yíng)。

由以上《公司法》第十四條規(guī)定可知，分公司僅是本公司的分支機(jī)構(gòu)，不是法人單位不具有法人資格，他的民事責(zé)任由本公司承擔(dān)。這一規(guī)定是否排除了分公司可以做為原告提起訴訟呢？答案是否定的。責(zé)任由本公司承擔(dān)，這里的責(zé)任規(guī)定過(guò)于寬泛。本律師認(rèn)為，分公司本身就有自己的營(yíng)業(yè)能力，有經(jīng)營(yíng)收入，如果其權(quán)利被侵害，但卻不能以原告的訴訟主體身份提起訴訟，這完全是錯(cuò)誤的理解。《民事訴訟法》第四十八條規(guī)定：

公民、法人容易理解，如果分公司能做為民事訴訟的當(dāng)事人（原告、被告或者第三人），應(yīng)當(dāng)歸類在其他組織這一概念項(xiàng)下。一起來(lái)看看其他組織都有哪些？《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第五十二條規(guī)定：

沒錯(cuò)，該條款的第五、六項(xiàng)明確列明了法人單位的分公司或者商業(yè)銀行、政策性銀行和非銀行金融機(jī)構(gòu)（如保險(xiǎn)公司、證券公司）的分公司都屬于其他組織，分公司完全可以以自己的名義做為原告提起民事訴訟維護(hù)自身權(quán)益，而無(wú)需以本公司的名義提起訴訟。

如上所述，分公司完全可以作為訴訟當(dāng)事人參加訴訟，當(dāng)事人即包括原告、被告、第三人。自然列分公司為被告也是法律所允許的，可是公司法明明規(guī)定分公司不具有法人資格，責(zé)任由公司承擔(dān)，這怎么辦？分公司成立后，以自己的名義進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，有自己的資產(chǎn)、辦公場(chǎng)所，工作人員，如果其完全有承擔(dān)償債的能力就應(yīng)當(dāng)由其自身承擔(dān)相關(guān)義務(wù)，在其無(wú)力承擔(dān)時(shí)，由公司承擔(dān)。尤為體現(xiàn)在保險(xiǎn)公司分公司、銀行或者非金融機(jī)構(gòu)的分公司中，在起訴時(shí)我們大可放心將他們列為被告，不列本公司，因?yàn)檫@些資歷雄厚的分公司完全有能力承擔(dān)一個(gè)訴訟所確定的相關(guān)責(zé)任和義務(wù)。但是，如果你起訴的分公司沒有資產(chǎn)、沒有償債能力，便萬(wàn)萬(wàn)不可冒險(xiǎn)，這時(shí)就應(yīng)當(dāng)將本公司一并列為被告，或者干脆只起訴本公司，要求由本公司承擔(dān)相關(guān)責(zé)任，以確保您訴訟權(quán)益的實(shí)現(xiàn)。

實(shí)踐中由于各種原因，有的公司雖然名義上設(shè)立了分公司，并且分公司在事實(shí)上也一直獨(dú)立經(jīng)營(yíng)，但卻沒能領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，沒有辦理分公司的工商登記手續(xù)，這時(shí)應(yīng)當(dāng)告本公司還是分公司呢? 《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第五十三條規(guī)定：

該條款的意思是說(shuō)，在這種情形下，您只能以本公司為被告提起訴訟，而不能將分公司列為被告，因?yàn)閺姆山嵌壬蟻?lái)說(shuō)分公司并未依法成立，不能成為訴訟主體。