一、合同主體資格、履約能力

審核要點(diǎn):

合同主體是否具備簽約、履行合同的權(quán)利能力和行為能力。如：

1、合同當(dāng)事人是否是依法取得企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法人；

2、合同當(dāng)事人是否是具備營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法人分支機(jī)構(gòu)且經(jīng)法人授權(quán)（注）；

3、合同當(dāng)事人是否是限制民事行為能力或無(wú)行為能力人（如：未成年人、精神病人）；

4、營(yíng)業(yè)執(zhí)照是否過(guò)期；

5、外商投資企業(yè)是否取得《外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)》；

6、對(duì)于某些需要取得經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的行業(yè)主體，是否具有從事合同項(xiàng)下行為的資質(zhì)。

注意： 關(guān)于企業(yè)分支機(jī)構(gòu)對(duì)外簽約問(wèn)題

由于法人分支機(jī)構(gòu)并不具備完備的合同簽署權(quán)限，因此與其簽約可能存在一定法律風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)法人分支機(jī)構(gòu)需要注意：

1、如果法人的分支機(jī)構(gòu)依法設(shè)立并已領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，則屬于《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》中規(guī)定的“其他組織”范疇，具有締約能力，可作為合同主體。但應(yīng)結(jié)合該分支機(jī)構(gòu)規(guī)模衡量其履約能力，對(duì)于金額特別巨大或存在較大法律風(fēng)險(xiǎn)的合同，從安全考慮，最好要求該分支機(jī)構(gòu)提供相應(yīng)法人對(duì)其簽署合同的授權(quán)文件。

2、如果是法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立但沒(méi)有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，且未經(jīng)法人授權(quán)，則其不具有民事主體資格，其對(duì)外簽訂的合同一般會(huì)被確認(rèn)無(wú)效。如其事后經(jīng)法人追認(rèn)，可視為法人行為。因此，盡量避免與此類(lèi)分支機(jī)構(gòu)簽訂合同。

二、合同條款是否完備

審核要點(diǎn)：

1、是否缺少《合同法》要求的基本條款，具體包括：

（1）當(dāng)事人的名稱(chēng)或姓名和住所；

（2）標(biāo)的；

（3）數(shù)量；

（4）質(zhì)量；

（5）價(jià)款或者報(bào)酬；

（6）履行期限、地點(diǎn)和方式；

（7）違約責(zé)任；

（8）解決爭(zhēng)議的方法。

2、是否缺少依合同特點(diǎn)須具備的條款，如：

（1）合同目的；

（2）檢驗(yàn)與驗(yàn)收條款；

（3）知識(shí)產(chǎn)權(quán)條款；

（4）保密條款。

三、合同標(biāo)的條款

審核要點(diǎn):

1、對(duì)合同標(biāo)的的描述是否過(guò)于籠統(tǒng)、是否容易使人產(chǎn)生歧義；

2、合同標(biāo)的的交易是否處于受限狀態(tài)，如合同標(biāo)的是否為國(guó)家法律、行政法規(guī)禁止或限制流通、是否被設(shè)定了抵押、是否需要相關(guān)的行政許可、批準(zhǔn)或備案；

3、合同標(biāo)的數(shù)量、質(zhì)量的計(jì)量單位是否采用了國(guó)際通用或者行業(yè)通用的等不易產(chǎn)生爭(zhēng)議的單位；

4、合同標(biāo)的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)約定是否明確，如果是根據(jù)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，需要列出具體的文件；如果有樣品，應(yīng)與樣品質(zhì)量相同。不得使用“產(chǎn)品符合賣(mài)方質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)”的表述；

5、合同條款應(yīng)當(dāng)約定設(shè)備應(yīng)當(dāng)采用專(zhuān)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的保護(hù)措施進(jìn)行包裝，使包裝適用于遠(yuǎn)距離的運(yùn)輸、防潮、防震、防銹和防粗暴裝卸。合同中應(yīng)明確約定因包裝不善引起的貨物損失由賣(mài)方承擔(dān)。

注意：標(biāo)的是合同必須明確約定的條款，它是任何合同成立的必備要件。標(biāo)的的相關(guān)信息包括：尺寸、規(guī)格與主要技術(shù)參數(shù)、產(chǎn)品用途與性能、產(chǎn)地、重要組件品牌、配套零部件等都需要以合同條款或者以合同附件的形式詳細(xì)列明）

四、合同價(jià)款條款

審核要點(diǎn):

1、合同價(jià)款的構(gòu)成約定是否明確（如合同價(jià)款中是否包含稅費(fèi)、運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、檢驗(yàn)費(fèi)、培訓(xùn)費(fèi)、后續(xù)維護(hù)費(fèi)等）；

2、付款方式、付款的幣種、付款時(shí)間是否約定明確；

3、不應(yīng)一次性付款的合同是否選擇了一次性付款的付款方式；

4、分期付款的合同，每期付款比例是否恰當(dāng)，首付款比例是否過(guò)高；

5、付款條件是否與制約對(duì)方履行相應(yīng)合同義務(wù)相結(jié)合；

6、擬用于接受合同項(xiàng)下價(jià)款的銀行賬號(hào)、戶(hù)名、開(kāi)戶(hù)行是否約定明確；

7、跨行支付產(chǎn)生的手續(xù)費(fèi)由哪一方負(fù)擔(dān)是否約定明確；

8、若我方為買(mǎi)方（付款方），應(yīng)該約定在買(mǎi)方支付貨款前，賣(mài)方應(yīng)當(dāng)提供與每次付款金額相等的合法有效的發(fā)票（明確發(fā)票類(lèi)別，如增值稅專(zhuān)用發(fā)票，可明確發(fā)票的開(kāi)票類(lèi)別），賣(mài)方未能及時(shí)提供發(fā)票的，導(dǎo)致買(mǎi)方延遲付款的，買(mǎi)方不承擔(dān)違約責(zé)任。

9、約定除本合同另有明確的約定外，合同價(jià)款即合同總價(jià)款，收款方完成本合同項(xiàng)下的義務(wù)，付款方無(wú)需再支付任何費(fèi)用或任何形式的對(duì)價(jià)。

注意：不同的合同應(yīng)采用不同的付款方式：

1、一次性付款：通常用于合同期限較短且對(duì)方?jīng)]有后續(xù)合同義務(wù)履行問(wèn)題的合同（如：禮品、宣傳品或其他低值易耗品采購(gòu)合同等），可約定到貨驗(yàn)收合格后一次性付款。但一般設(shè)備或中小型的采購(gòu)合同，應(yīng)留有一定比例的質(zhì)量保證金，待保修期滿后支付。

2、分期付款：對(duì)于設(shè)備采購(gòu)（涉及安裝、調(diào)試、試運(yùn)行、初檢終檢等）、技術(shù)開(kāi)發(fā)類(lèi)、租賃類(lèi)、廣告發(fā)布類(lèi)合同、維護(hù)服務(wù)類(lèi)或合作類(lèi)的合同，由于合同期限有較長(zhǎng)的持續(xù)性，合同對(duì)方有需要后續(xù)履行的合同義務(wù)，盡量采用分期付款的方式。

3、付款節(jié)點(diǎn)：

（1）合同成立或生效的時(shí)間；

（2）合同經(jīng)相關(guān)管理部門(mén)批準(zhǔn)、登記、備案的時(shí)間（如有）；

（3）標(biāo)的貨物或每批貨物交付的時(shí)間；

（4）合同履行一定期限后的時(shí)間；

（5）驗(yàn)收合格的時(shí)間；

（6）質(zhì)量保證期屆滿的時(shí)間。

總之，要把價(jià)款的支付和合同履行過(guò)程中對(duì)方合同義務(wù)的履行和防控對(duì)方違約風(fēng)險(xiǎn)結(jié)合起來(lái)，把價(jià)款的支付條件和對(duì)方在各階段應(yīng)履行的合同義務(wù)密切聯(lián)系，通過(guò)設(shè)定價(jià)款支付的時(shí)間點(diǎn)和付款比例來(lái)促使合同對(duì)方如約履行合同義務(wù)，最大限度發(fā)揮付款條款的風(fēng)險(xiǎn)控制作用。

五、標(biāo)的交付條款

審核要點(diǎn):

1、交貨地點(diǎn)是否約定明確合理；

2、貨物運(yùn)輸方式是否約定明確；

3、交貨期是否約定明確；

4、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)點(diǎn)是否約定明確；

5、所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)點(diǎn)是否約定明確；

6、提前交貨，應(yīng)約定需要取得買(mǎi)方的書(shū)面同意，否則拒收，應(yīng)提前交貨給買(mǎi)方增加額外成本的應(yīng)由賣(mài)方承擔(dān)；

7、遲延交貨，應(yīng)約定賣(mài)方應(yīng)提前通知并采取相關(guān)補(bǔ)救措施，并承擔(dān)遲延交貨的違約責(zé)任；

8、發(fā)貨、交貨前需要提前一定時(shí)間通知買(mǎi)方是否約定明確；

9、貨物運(yùn)輸中保險(xiǎn)購(gòu)買(mǎi)、險(xiǎn)種是否約定明確；

10、運(yùn)用國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)應(yīng)當(dāng)明確解釋通則版本、檢查具體內(nèi)容是否合適且明確。

注意：履行地點(diǎn)在采購(gòu)合同中非常重要，直接關(guān)系著風(fēng)險(xiǎn)有誰(shuí)承擔(dān)，標(biāo)的物所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移，以及當(dāng)出現(xiàn)糾紛需要通過(guò)司法途徑解決時(shí)，可以作為確定訴訟管轄權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)。所以要對(duì)履行地點(diǎn)進(jìn)行明確的規(guī)定，對(duì)于買(mǎi)受方，可以指定特定的地點(diǎn)或者是己方的倉(cāng)庫(kù)作為履行地點(diǎn)。

六、產(chǎn)品驗(yàn)收、安裝測(cè)試條款

審核要點(diǎn):

1、應(yīng)當(dāng)在合同中約定驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，或者依據(jù)清單、數(shù)據(jù)參數(shù)等。驗(yàn)收應(yīng)當(dāng)給買(mǎi)方留出足夠的時(shí)間，一般以五到七個(gè)工作日為宜。驗(yàn)收時(shí)，必須雙方在場(chǎng)簽字；

2、需要安裝測(cè)試的，由賣(mài)方在合同規(guī)定時(shí)間內(nèi)完成，買(mǎi)方可予以配合和協(xié)助。安裝測(cè)試完成，需要進(jìn)行培訓(xùn)的，應(yīng)當(dāng)明確約定培訓(xùn)的講授人員、地點(diǎn)、課時(shí)、參與人數(shù)、培訓(xùn)結(jié)果檢驗(yàn)及費(fèi)用承擔(dān)；

3、設(shè)備采購(gòu)合同中應(yīng)約定質(zhì)量保證期和維護(hù)期，質(zhì)量保證期和維護(hù)期的約定要明確起始時(shí)間和期限、維保的方式、維保的范圍；

4、維保的方式一般包括現(xiàn)場(chǎng)服務(wù)、電話服務(wù)、遠(yuǎn)程服務(wù)，要明確約定服務(wù)的響應(yīng)時(shí)間，需要組織現(xiàn)場(chǎng)服務(wù)和維修的，應(yīng)當(dāng)明確約定組織現(xiàn)場(chǎng)維修的時(shí)限；

5、維修中產(chǎn)生的差旅費(fèi)、更換部件的費(fèi)用，明確約定承擔(dān)方。

七、違約責(zé)任條款

審核要點(diǎn):

1、對(duì)違約責(zé)任的約定要明確，避免出現(xiàn)如下情況，如：

（1）約定“按照《合同法》解決爭(zhēng)議”；

（2）約定“按照《合同法》有關(guān)條款承擔(dān)違約責(zé)任”。

2、違約情形、違約責(zé)任，違約所產(chǎn)生的損失范圍及補(bǔ)償（如對(duì)于可預(yù)期利益的范圍的界定）約定是否明確：

（1）違約責(zé)任的承擔(dān)方式包括：繼續(xù)履行、賠償損失、采取補(bǔ)救措施、違約金責(zé)任、定金責(zé)任（其中定金和違約金不能同時(shí)使用）。

（2）如果合同對(duì)公司具有特殊的商業(yè)價(jià)值或利益，而存在對(duì)方單方違約解除合同的可能時(shí)，可視情況采用加重對(duì)方的違約成本，制約對(duì)方的違約行為。如在約定違約金、賠償損失之外，約定守約方還有權(quán)要求違約方繼續(xù)履行合同，保護(hù)守約方締約目的的實(shí)現(xiàn)。

（3）最好明確約定違約金數(shù)額、數(shù)額計(jì)算方式，如以合同總金額的一定比例計(jì)算違約金，或按中國(guó)人民銀行同期貸款利息、逾期貸款罰息等標(biāo)準(zhǔn)能計(jì)算日違約金。如未實(shí)現(xiàn)約定具體計(jì)算方法，守約方須舉證實(shí)際損失的多少，而損失計(jì)算通常復(fù)雜且爭(zhēng)議較多，不利于損失的及時(shí)彌補(bǔ)、糾紛的順利化解。在違約金條款之后約定，若出現(xiàn)違約金不足以彌補(bǔ)守約方損失的情況，違約方應(yīng)繼續(xù)承擔(dān)賠償責(zé)任。

（4）針對(duì)合同中約定我方承擔(dān)違約責(zé)任的，應(yīng)審查承擔(dān)責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)設(shè)置是否合理，為維護(hù)我方利益，應(yīng)盡量設(shè)定賠償責(zé)任的上限，注意不能在賠償損失之外有另外的罰金、補(bǔ)償金。

（5）針對(duì)合同的特殊性，對(duì)合同的未履行、遲延履行、瑕疵履行等特殊內(nèi)容設(shè)置違約條款，并設(shè)置違約的一般條款作為兜底條款。

（6）損失的范圍是否約定明確，應(yīng)賠償我方的一切損失，包括但不限于直接損失、間接損失、因此付出的訴訟費(fèi)、律師費(fèi)等費(fèi)用。

（7）單方解除合同的權(quán)利是否約定明確、合理，注意是否存在任意解除權(quán)。

八、知識(shí)產(chǎn)權(quán)條款

審核要點(diǎn):

1、合同中應(yīng)當(dāng)明確，合同標(biāo)的產(chǎn)品不侵犯任何第三方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)及其他權(quán)利；

2、賣(mài)方應(yīng)授予買(mǎi)方使用和銷(xiāo)售產(chǎn)品或服務(wù)所必須的知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可或其他許可，如該許可權(quán)歸他方所有，則賣(mài)方應(yīng)自擔(dān)費(fèi)用為買(mǎi)方獲得合法許可；

3、合同應(yīng)明確約定，如出現(xiàn)了知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛，由賣(mài)方進(jìn)行處理，并承擔(dān)一切費(fèi)用。如果賣(mài)方怠于處理，買(mǎi)方因處理糾紛產(chǎn)生的律師費(fèi)、訴訟費(fèi)以及賠償?shù)馁M(fèi)用都由賣(mài)方承擔(dān)。

九、不可抗力條款

審核要點(diǎn):

對(duì)于不可抗力條款的具體設(shè)置，應(yīng)根據(jù)公司在具體合同種的不同地位來(lái)區(qū)別對(duì)待：

1、如合同中的主要義務(wù)由相對(duì)方履行，則此條可原則性規(guī)定，列舉的不可抗力事件則盡可能少。例如：遠(yuǎn)途貨物買(mǎi)賣(mài)合同中，公司主要義務(wù)為支付貨款，而相對(duì)方的主要義務(wù)為運(yùn)輸并交付貨物，因此相對(duì)方受到不可抗力影響的可能性顯然更高，此時(shí)，合同不可抗力條款設(shè)置宜較為原則，列舉情況較少，則相對(duì)方援引不可抗力條款免除責(zé)任的可能性就較低，更有利于公司權(quán)益的保護(hù)；

2、但如公司需承擔(dān)具體合同的主要義務(wù)的，則建議對(duì)不可抗力條款的約定應(yīng)盡可能細(xì)化，采取列舉的方式，盡最大可能將可能對(duì)公司履行合同造成影響的情形都約定為不可抗力事件，以便發(fā)生此類(lèi)情況時(shí)，可援引不可抗力條款避免相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生；

3、 如公司義務(wù)相對(duì)較輕的，可規(guī)定較為嚴(yán)格的援引程序和要求，例如發(fā)生不可抗力后應(yīng)提交當(dāng)?shù)卣蛘吖C機(jī)構(gòu)出具的關(guān)于發(fā)生不可抗力的證明文件，以及主張不可抗力的期限等，以便從程序上盡可能地避免相對(duì)方主張不可抗力。反之，可規(guī)定較為寬松的程序和要求。

十、爭(zhēng)議解決條款

審核要點(diǎn):

對(duì)管轄權(quán)的選擇是否符合專(zhuān)屬管轄、級(jí)別管轄的規(guī)定，是否存在可能導(dǎo)致仲裁條款無(wú)效的情形。如：

1、涉及不動(dòng)產(chǎn)合同糾紛，是否約定了不動(dòng)產(chǎn)所在地以外的法院管轄；（不動(dòng)產(chǎn)屬于專(zhuān)屬管轄）

2、知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛合同，是否約定了沒(méi)有管轄權(quán)的基層人民法院管轄；（知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件由中級(jí)以上的法院管轄）

3、約定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱(chēng)是否錯(cuò)誤；

4、是否同時(shí)約定了仲裁和法院管轄；（該等情況下仲裁條款無(wú)效但協(xié)議管轄有效）

5、是否同時(shí)約定了兩個(gè)以上仲裁機(jī)構(gòu)；

6、是否同時(shí)約定了兩個(gè)以上管轄法院；

7、仲裁機(jī)構(gòu)或管轄法院應(yīng)在我方所在地。

十一、審查合同效力、合同條款效力

審核要點(diǎn):

1、是否存在《合同法》第五十二條規(guī)定的導(dǎo)致合同無(wú)效的五種情形；

（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國(guó)家利益的；

（2）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的；

（3）以合法形式掩蓋非法目的的；

（4）損害社會(huì)公共利益的；

（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的。

2、是否存在《合同法》第五十三條規(guī)定的無(wú)效免責(zé)條款：

（1）造成對(duì)方人身?yè)p害的；

（2）因故意或重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。

3、需要依法辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的或約定辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)后合同才生效的，應(yīng)跟蹤了解合同是否向有關(guān)機(jī)關(guān)辦理批準(zhǔn)或登記備案；

4、涉外合同約定公證生效的，需要辦理公證手續(xù)。

十二、其他

審核要點(diǎn):

1、為明確合同簽訂地與合同簽訂時(shí)間，應(yīng)將二者列在合同開(kāi)端。合同簽訂地為我方所在地。

2、寫(xiě)明合同目的，即鑒于條款。有利于合同產(chǎn)生糾紛時(shí)，評(píng)判對(duì)方是否根本違約、違反合同目的。

3、合同如有權(quán)利義務(wù)條款，應(yīng)審查權(quán)利義務(wù)是否明確、合理。

4、如是涉外合同，明確約定簽署、效力、解釋、執(zhí)行以及爭(zhēng)議之解決適用中華人民共和國(guó)法律。

5、明確約定合同生效方式與生效時(shí)間。

6、合同最好不要約定有效期，可約定為履行期限。

7、明確約定合同份數(shù)、合同附件（對(duì)方營(yíng)業(yè)執(zhí)照、相關(guān)資質(zhì)證明及合同中所提到的附件）、合同聯(lián)絡(luò)方式。

8、約定任何一方未取得對(duì)方事先書(shū)面同意，不得將本合同下的權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓給任何第三方。