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規(guī)范性文件制定工作應(yīng)當注意的問題

 思樹懷源 2019-01-27

為了進一步建立健全規(guī)范性文件監(jiān)督管理制度,提高政府部門規(guī)范性文件質(zhì)量,現(xiàn)就規(guī)范性文件制定工作中應(yīng)該注意的幾點問題與大家解讀一下。

一、規(guī)范性文件的概念。規(guī)范性文件是指除政府規(guī)章外,行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織制定的,涉及公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù),在一定時期內(nèi)反復適用,具有普遍約束力的行政公文。行政機關(guān)的內(nèi)部工作制度、人事任免決定以及對具體事項作出的行政處理決定等,不屬于規(guī)范性文件。

二、規(guī)范性文件的判斷標準。規(guī)范性文化具有以下特點:

1.抽象性:是指文件所規(guī)范的行為不針對特定的公民、法人或者其他組織,不是一次性適用,而是在有效期內(nèi)可以反復適用。

2.強制性:是指文件具有強制執(zhí)行的法律效果,對行政管理相對人具有法定約束力。

3.外部性:具有對外的效力,即文件是針對行政管理相對人所制定的,能夠影響到行政管理相對人的權(quán)益,而不是針對本機關(guān)內(nèi)部機構(gòu)、人員制定的工作制度、管理辦法。

三、規(guī)范性文件制定要求及制定程序。

1.制定規(guī)范性文件,不得創(chuàng)設(shè)行政許可、行政處罰、行政強制和行政收費,不得違法限制剝奪公民、法人或者其他組織的權(quán)利,不得違法增加公民、法人或者其他組織的義務(wù),不得規(guī)定屬于國家秘密的事項。

2.起草科室起草的規(guī)范性文件涉及重大行政決策的,應(yīng)當組織有關(guān)專家或者研究咨詢機構(gòu)對擬規(guī)定的制度、管理措施進行必要性、可行性、科學性論證。涉及公眾重大利益、公眾有重大分歧可能影響社會穩(wěn)定,或者法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)當聽證的規(guī)范性文件,必須舉行聽證會聽證。

3.起草科室報送規(guī)范性文件送審稿,須將送審稿及起草說明、依據(jù)等材料徑送局辦公室,局辦公室應(yīng)當對材料的齊備性、規(guī)范性和制定該規(guī)范性文件的必要性進行審查,材料齊備、規(guī)范且確有必要制定該規(guī)范性文件的,移送局政策法規(guī)科進行合法性審查,并移送監(jiān)察室進行廉潔性審查。

4.規(guī)范性文件送審稿經(jīng)合法性、廉潔性審查通過,由局辦公室提請局長辦公會議集體審議決定;審議通過的,由主要負責人簽署后編好文號,由政策法規(guī)科報請本級人民政府法制辦統(tǒng)一登記、統(tǒng)一編號、統(tǒng)一公布;同時報市人大常委會備案。

5.報送規(guī)范性文件登記須將規(guī)范性文件紙質(zhì)文本3份、簽發(fā)單復印件1份、電子文本1份、合法性審查報告1份、依據(jù)和參考資料1套徑送政府法制辦。

四、我市規(guī)范性文件制定工作中存在的問題。

我市的規(guī)范性文件絕大多數(shù)符合憲法、法律、法規(guī)及規(guī)章的規(guī)定,在依法行政中起到了積極的推動作用。但是,在制定規(guī)范性文件工作中,也暴露出一些問題。

(一)內(nèi)容上的隨意性。

主要表現(xiàn)在:一是內(nèi)容籠統(tǒng)空泛,缺乏可操作性。一些規(guī)范性文件的內(nèi)容籠統(tǒng),缺乏明確的要求。號召性的東西多,具體的東西少;無關(guān)緊要的問題不惜筆墨、詳盡闡述,敏感問題則避實就虛、回避矛盾。這樣的規(guī)范性文件,缺乏可操作性,不能解決實際問題。二是照抄照轉(zhuǎn),缺少特色。有的行政機關(guān)大段地抄錄法律法規(guī)和上級部門的規(guī)范性文件,有的則將外地的規(guī)范性文件原封不動地“拿”過來,沒有細化法律法規(guī)和規(guī)章,沒有結(jié)合實際,缺乏地方特色。三是隨意越權(quán),嚴重違法。有些制定機關(guān)無視法制的統(tǒng)一,片面追求部門利益,隨意擴大部門的權(quán)限,大搞“縱向越權(quán)”、“橫向越權(quán)”,甚至違法制定了限制和剝奪公民的基本權(quán)利的規(guī)范性文件,出現(xiàn)了“政府權(quán)力部門化,部門權(quán)力利益化”的不良傾向,遠離了依法行政的目標。主要表現(xiàn)有:擅自設(shè)定行政執(zhí)法主體;越權(quán)授予委托執(zhí)法權(quán);設(shè)定公民義務(wù)或剝奪權(quán)利無法定依據(jù);違反《行政處罰法》的規(guī)定,擅自設(shè)定行政處罰內(nèi)容或自行規(guī)定罰沒款的收繳方式,甚至擅設(shè)限制人身自由的內(nèi)容;無行政審批設(shè)定權(quán)的機關(guān),擅自設(shè)定行政審批事項或增加行政審批環(huán)節(jié)、條件;對屬于市場調(diào)節(jié)的領(lǐng)域,用行政指令或行政指令邊緣化的方法進行管理;超越法定權(quán)限,插手處理司法管轄范疇的事項。此外,有些行政機關(guān)為了強化部門利益和推卸自身責任,制定的規(guī)范性文件強制性規(guī)范多,行政指導和服務(wù)性規(guī)范少;對行政相對人科以義務(wù)的規(guī)范多,約束行政機關(guān)行為的規(guī)范少等。更為嚴重的是,制定的一些規(guī)范性文件與法律、法規(guī)、規(guī)章、上級機關(guān)的規(guī)范性文件抵觸,造成政出多門、相互矛盾、文件“打架”等現(xiàn)象。

(二)程序上的混亂性。

目前,由于沒有完整和統(tǒng)一的規(guī)定,制定規(guī)范性文件工作陷入了無章可循的境地。雖然有一些行政機關(guān)制定了本單位的公文處理辦法或者內(nèi)部操作規(guī)范,但是起草工作人員的程序意識淡薄,沒有遵循這些內(nèi)部操作規(guī)范。實際工作中,制定規(guī)范性文件的程序陷入混亂狀態(tài),主要表現(xiàn)在:缺乏規(guī)范性文件制定規(guī)劃和計劃,有的機關(guān)甚至根據(jù)某領(lǐng)導的一句話、一個批示、一次大會發(fā)言,便“炮制”一個規(guī)范性文件;調(diào)查研究工作不扎實,沒有進行充分的論證;沒有廣泛征求意見、集體討論,便草草出臺規(guī)范性文件,缺乏制定規(guī)范性文件所必需的民主程序;個別行政機關(guān)沒有落實規(guī)范性文件發(fā)布前的領(lǐng)導集體審議制度,導致一些部門行政執(zhí)法爭議的發(fā)生。像這樣制定程序有瑕疵的規(guī)范性文件,缺乏科學性,質(zhì)量不高,生命力短,有的出臺不久就被多次修改甚至慘遭“夭折”。

(三)形式上的不規(guī)范性。

名稱和形式是行政行為內(nèi)容的標志。規(guī)范性文件有特定、明確、科學的名稱和形式,以與法律法規(guī)和規(guī)章區(qū)別、和諧。但是,有一些規(guī)范性文件的名稱和形式混亂、繁雜,甚至有意或者盲目仿照法律、法規(guī)的名稱和形式,模糊了主體權(quán)限、調(diào)整對象和效力范圍等,容易讓公民、法人誤解,也容易給行政執(zhí)法制造混亂。一是標題不規(guī)范。規(guī)范性文件的標題一般包括發(fā)文機關(guān)或者行政區(qū)域、事由和文書種類三個要素,但不少規(guī)范性文件的標題要素不全。有的規(guī)范性文件冠以“條例”字樣,這明顯違反了《國家行政機關(guān)公文處理辦法》和《行政法規(guī)制定程序暫行條例》的規(guī)定。二是依據(jù)不規(guī)范。有些規(guī)范性文件制定的依據(jù),不是現(xiàn)行的法律、法規(guī)、規(guī)章和上級機關(guān)的文件,而是行政機關(guān)自已曾制發(fā)的“X號文件”或“外地經(jīng)驗”,致使這些文件缺乏法律依據(jù)。三是結(jié)構(gòu)不規(guī)范。規(guī)范性文件結(jié)構(gòu)一般由章、條、款組成,這種條文式結(jié)構(gòu)不同于一般的公文結(jié)構(gòu)。但有些規(guī)范性文件借“規(guī)范性文件”之名,行“普通公文”之實。四是語言不規(guī)范。有的語言表達欠規(guī)范、準確和精煉,有的表述不清、指代混亂,有的甚至出現(xiàn)法律常識性錯誤,容易造成歧義和誤解。有的使用了“市斤”、“華里”、“尺”、“立方”等不規(guī)范的標準計量單位。五是制定技術(shù)不規(guī)范。主要是:體例不夠完整,格式不符合要求,制定技術(shù)不規(guī)范。

(四)審查把關(guān)上的薄弱性。

規(guī)范性文件的審查把關(guān)是制定規(guī)范性文件工作中一道十分重要的程序,履行好這一道程序能確保規(guī)范性文件的合法性和可操作性。但是,在實際工作中,一些行政機關(guān)沒有建立和落實法律審查制度,制定規(guī)范性文件通常由業(yè)務(wù)部門起草后直接送領(lǐng)導審批后發(fā)布,沒有送本單位的法制部門審查把關(guān),規(guī)范性文件的合法適當和法制的統(tǒng)一得不到保障,甚至造成規(guī)范性文件一出臺就因違法而不予備案的尷尬局面。還有一些行政機關(guān)的法制工作人員由于沒有系統(tǒng)地學習法律知識尤其是行政法知識,承擔審查把關(guān)的重任有點勉為其難,難以保證規(guī)范性文件的質(zhì)量。

五、做好規(guī)范性文件制定工作的對策。

規(guī)范性文件如果不規(guī)范,帶來的后果是相當嚴重的,危害是極大的。一方面,制定規(guī)范性文件的隨意性大,不講依據(jù)、不講權(quán)限、不講程序的現(xiàn)象普遍存在,使規(guī)范性文件之間互相“打架”、重復,會阻礙依法行政進程,導致政令不暢甚至是管理失控。另一方面,違法和不當?shù)囊?guī)范性文件是行政爭議的隱患,容易激化社會矛盾,可能引起行政復議,也有可能被備案審查機關(guān)責令修改,從而影響了行政機關(guān)的權(quán)威、聲譽和形象。因此,為了避免規(guī)范性文件不規(guī)范帶來的后果,促進我局工作的規(guī)范化和法制化,推進我市依法行政的進程,提出以下幾點建議:

(一) 遵守國家的法律法規(guī),確保規(guī)范性文件內(nèi)容的合法性。

在制定規(guī)范性文件的過程中,各科室必須嚴格遵守法律法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,按照法律的分工和權(quán)限,對不屬本級管理的事務(wù)不得越權(quán)制定文件,對屬于上級權(quán)限的應(yīng)及時請示,對需要制定規(guī)章的不要以規(guī)范性文件代替,確保規(guī)范性文件的內(nèi)容不與憲法、法律、法規(guī)、規(guī)章以及上級機關(guān)的文件相抵觸。同時,要以維護公共利益和社會秩序、保障人民群眾合法權(quán)益為出發(fā)點和落腳點,摒棄部門的利益傾向和主觀臆斷的色彩,杜絕地方保護主義,做好規(guī)范性文件之間的互相協(xié)調(diào)統(tǒng)一,避免文件打架、執(zhí)法爭議現(xiàn)象的發(fā)生。此外,要做到結(jié)構(gòu)嚴謹、條理清楚、邏輯嚴密、文字簡明、表達準確,符合《國家行政機關(guān)公文處理辦法》的規(guī)定??傊_保規(guī)范性文件的內(nèi)容合法、公平、客觀、合理,使規(guī)范性文件一出臺就是“尚方寶劍”而不是“燙手芋頭”。

(二) 嚴格履行法定程序,確保規(guī)范性文件的科學性和民主性。

法治的基本要求是依法定程序辦事,規(guī)范性文件也必須按照嚴格的程序來制定。制定的規(guī)范性文件,經(jīng)法制機構(gòu)審查后,須經(jīng)局務(wù)會議審議決定,各科室要嚴格執(zhí)行上述規(guī)定。當然,要履行好這些程序,必須強化責任和民主意識,建立和落實規(guī)范性文件的起草制度、法制審查制度、集體審議制度、公開發(fā)布制度等,通過座談會、論證會、聽證會等多種形式,廣泛聽取各方意見,采納合理的意見和建議,對于規(guī)范性文件中涉及的分歧較大的問題進行溝通和協(xié)調(diào),使制定工作步入制度化、程序化、科學化的軌道,確保規(guī)范性文件的質(zhì)量。

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