《公司法》（2014版）及相應(yīng)的《公司登記管理條例》（2014版）（下稱“新法”）實施以前，有限責(zé)任公司的股權(quán)變更登記，需：1. 轉(zhuǎn)讓雙方親自到工商部門呈交《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》（或非親自情形下提交公證版的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》）；2. 公司其他股東同意該等股權(quán)轉(zhuǎn)讓和放棄優(yōu)先購買權(quán)的《股東會決議》；3. 股權(quán)變更后的公司《章程修正案》或新的《章程》等文件，方能辦理股權(quán)變更登記。

　　但新法實施以后，情況發(fā)生了較大變化，致使各地工商部門在辦理有限公司股權(quán)變更實務(wù)時，出臺了很多各不一樣的新規(guī)定。而這些新規(guī)定，也導(dǎo)致商業(yè)交易中股權(quán)轉(zhuǎn)讓的雙方實體權(quán)利處于較大的不穩(wěn)定狀態(tài)和可能引發(fā)爭議，亟需予以澄清解決。

　　一、新法的規(guī)定

　　（一）《公司法》（2014年修訂版）的新規(guī)定

　　《公司法》第七十三條規(guī)定：依照本法第七十一條（指股東對內(nèi)對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)）、第七十二條（指因強制執(zhí)行程序被轉(zhuǎn)讓股權(quán)）轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。

　　小結(jié)：有限公司股權(quán)變更所致的新股東名冊和新章程，已不再需要新舊股東參加股東會予以表決。但若新股東提議修改公司章程的其他部分，則公司需要重新召開股東會，且新股東需要對該等事項參與表決。

　?。ǘ豆镜怯浌芾項l例》（2014年修訂版）的新規(guī)定

　　1.《公司登記管理條例》第九條規(guī)定：公司的登記事項包括：（一）名稱；（二）住所；（三）法定代表人姓名；（四）注冊資本；（五）公司類型；（六）經(jīng)營范圍；（七）營業(yè)期限；（八）有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱。

　　2.《公司登記管理條例》第二十七條規(guī)定：公司申請變更登記，應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)提交下列文件：

　　（一）公司法定代表人簽署的變更登記申請書；

　　（二）依照《公司法》作出的變更決議或者決定；

　　（三）國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。

　　公司變更登記事項涉及修改公司章程的，應(yīng)當(dāng)提交由公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。

　　3.《公司登記管理條例》第三十六條規(guī)定：公司章程修改未涉及登記事項的，公司應(yīng)當(dāng)將修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登記機關(guān)備案。

　　小結(jié)：

　　1. 有限公司股權(quán)變更雖導(dǎo)致股權(quán)結(jié)構(gòu)/比例發(fā)生變化，但不產(chǎn)生股東退出或新股東加入的，不屬于變更登記事項，工商部門不予變更登記；由此導(dǎo)致的股權(quán)變更，可通過章程修正案備案的方式實現(xiàn)。

　　2. 申請股東變更登記/股權(quán)變更備案的主體不是股權(quán)轉(zhuǎn)讓當(dāng)事人（即轉(zhuǎn)讓方和受讓方），而是目標(biāo)公司。

　　3. 申請股東變更登記/股權(quán)變更備案時，股權(quán)變更事項不再需要股東會決議，新的章程或章程修正案無需由新股東簽署（法律法規(guī)規(guī)定由法定代表人簽署）。

　　二、新法實施后的實務(wù)困局

　?。ㄒ唬┕蓶|內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股權(quán)

　　此種情況下，因?qū)儆趦?nèi)部轉(zhuǎn)讓，不涉及人合性問題，依法無需通知其他股東、無需征求其他股東意見、也無需征詢其他股東是否放棄優(yōu)先購買權(quán)等問題。

　　1. 股東內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股權(quán)且轉(zhuǎn)讓雙方仍舊持股的；

　　由于該等股權(quán)轉(zhuǎn)讓不涉及新股東的加入和原股東的退出，故不屬于登記事項。但該等股權(quán)轉(zhuǎn)讓所導(dǎo)致的股權(quán)結(jié)構(gòu)比例的變更，屬于公司章程變更事項，依法應(yīng)當(dāng)辦理章程修正案的備案。

　　2. 股東內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股權(quán)且轉(zhuǎn)讓方不在持股的；

　　此種情況下，雖仍屬于內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，但因其導(dǎo)致原股東的退出，屬于依法應(yīng)當(dāng)辦理股東變更登記的事項。

　　此時雖會辦理股東變更登記，但新股東所取得的股權(quán)份額仍不會顯示在變更登記檔案中，故對于受讓方所取得的股權(quán)份額的公示問題，仍需通過章程修正案備案的方式予以解決。

　?。ǘ┕蓶|對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)

　　股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，必然引起新股東的加入，從而必須辦理股東變更登記。

　　如前所述，此種情況下，新股東姓名或名稱雖被登記于工商信息，但新股東所取得的股權(quán)份額并不能從工商登記信息中顯示。為此，新股東為了股權(quán)的對外公示，仍需要求目標(biāo)公司辦理章程變更的備案。

　?。ㄈ├Ь?/p>

　　1. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項無需股東會決議通過

　　無論是股東內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股權(quán)，還是股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，該等股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項根據(jù)《公司法》第三十七條規(guī)定，均不屬于股東會決議的范圍。故股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項無需股東會決議，但應(yīng)當(dāng)（在對外轉(zhuǎn)讓時）征得其他股東的過半數(shù)同意并經(jīng)其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)。

　　2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓所致的包含新股東姓名/名稱和新股權(quán)比例的新章程（章程修正案）也無需股東會決議通過。

　　3. 股權(quán)變更環(huán)節(jié)，新《章程》或《章程修正案》無需新舊股東簽署，僅由法定代表人簽署即可。

　　《公司法》僅在第二十三條規(guī)定公司設(shè)立時由全體股東共同制定公司章程（初始章程），并未規(guī)定其后的章程需要股東簽署，但《公司法》規(guī)定章程的修改需經(jīng)股東會決議2/3多數(shù)通過。

　　結(jié)合《公司登記管理條例》關(guān)于由法定代表人簽署公司章程或章程修正案的規(guī)定，筆者認(rèn)為，公司的章程或章程修正案上無需股東簽署。

　　4.辦理股權(quán)變更登記是否需要提交新的章程或章程修正案，并不明確。

　　《公司登記管理條例》第二十七條并未規(guī)定辦理股權(quán)變更登記既需要提交新章程或章程修正案，且國家工商總局也未明確規(guī)定辦理股權(quán)變更登記需要提交新的章程修正案或新章程。

　　但參考“廣東政務(wù)服務(wù)網(wǎng)”關(guān)于深圳市 “內(nèi)資有限責(zé)任公司股權(quán)變更登記”《辦事指南》的要求，內(nèi)資有限責(zé)任公司股權(quán)變更登記需要提交：（1）依照《公司法》作出的變更決議或者決定；（2）修改后的公司章程或者公司章程修正案；（3）股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或國有股權(quán)的劃撥文件等。

　　5. 辦理股權(quán)變更登記/備案不再需要提交其他股東半數(shù)同意、放棄優(yōu)先購買權(quán)的書面證明或股東會決議，僅以公司蓋章的決定之形式將該等事項交由公司內(nèi)部處理。

　　6. 困局綜述

　　在股權(quán)變更登記/備案的場景下，《公司登記管理條例》第二十七條第（二）項關(guān)于申請變更登記時應(yīng)提交的文件即“依照《公司法》作出的變更決議或者決定”，因《公司法》第七十三條“對公司章程的該項修改不需再由股東會表決”之規(guī)定，該等變更決議或決定不再被認(rèn)定為“股東會決議或股東決定”，而是其他變更事項發(fā)生時依法需要的股東會決議或股東決定。

　　在此基礎(chǔ)上，工商登記實務(wù)中，上述“依照《公司法》作出的變更決議或者決定”遂被演變成公司自己蓋章確認(rèn)的“變更決定”，并將“他股東半數(shù)同意、放棄優(yōu)先購買權(quán)的書面證明”作為公司作出變更決定的基礎(chǔ)的內(nèi)部的程序看待。

　　于是，對于股權(quán)變更登記/備案事項，轉(zhuǎn)讓雙方既無需簽署轉(zhuǎn)讓前后的股東會決議，也無需簽署新舊公司章程，公司股權(quán)變更登記或備案事項完全可在目標(biāo)公司的法定代表人（公章控制人）一人控制下完成，給轉(zhuǎn)讓雙方對于轉(zhuǎn)讓合同的履行和救濟帶來不可控的麻煩，也存在侵害其他相關(guān)股東的知情權(quán)、同意權(quán)和優(yōu)先購買權(quán)的可能漏洞。

　　三、對轉(zhuǎn)讓雙方合同權(quán)利的影響

　?。ㄒ唬┕蓹?quán)轉(zhuǎn)讓不僅包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的簽署，還包括合同的履行。

　　從股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的角度來講，雖然轉(zhuǎn)讓雙方簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，但是，在未經(jīng)雙方主動履行這一合同的前提下，僅憑目標(biāo)公司的單方意志或目標(biāo)公司和轉(zhuǎn)讓一方的共同意志，就發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律后果，無疑對轉(zhuǎn)讓另一方不公平。

　　但在目前的法律法規(guī)和工商實務(wù)環(huán)境下，只要雙方簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，無論雙方是否原愿意繼續(xù)履行這一合同，都有可能被目標(biāo)公司強制辦理入冊登記和變更登記或備案，使得股權(quán)轉(zhuǎn)讓的雙方或一方當(dāng)事人存在被強制作為公司股東或強制退出公司股東的可能。

　?。ǘ┕蓹?quán)轉(zhuǎn)讓不僅是轉(zhuǎn)讓雙方之間的事情，也是雙方與目標(biāo)公司之間的事情。

　　從合同相對性的角度看，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的簽署，只是轉(zhuǎn)讓方和受讓方達(dá)成了轉(zhuǎn)讓股權(quán)的共同意思表示。但由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓并非轉(zhuǎn)讓方和受讓方雙方的事情，還涉及到他們雙方與目標(biāo)公司之間身份關(guān)系消滅和建立的關(guān)系，從而還必須要有轉(zhuǎn)讓方/受讓方向目標(biāo)公司明確表明其將退出/加入目標(biāo)公司的意思表示，才能最終實現(xiàn)股權(quán)的成功轉(zhuǎn)讓和股東身份的確立。

　?。ㄈ┯绊懢C述

　　目前的法律法規(guī)和工商實務(wù)，不僅實際上剝奪了合同雙方對于是否實際交割和履行合同的決定權(quán)，而且也剝奪了合同雙方相對于目標(biāo)公司的選擇權(quán)，甚至?xí)驗槟繕?biāo)公司是否徑行辦理股權(quán)變更登記或備案，在雙方當(dāng)事人之間產(chǎn)生履約與否的爭議。

　　四、補救措施

　　（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定條款的完善

　　此前律師實務(wù)中，沿用已久的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中均會有“辦理股權(quán)過戶手續(xù)或辦理股權(quán)變更登記”的條款。

　　但由于有關(guān)登記事項的法律規(guī)定的變遷，以致可能出現(xiàn)雖然發(fā)生了股權(quán)轉(zhuǎn)讓但不發(fā)生股東變更登記的事項，以致可能造成約定的合同義務(wù)無法實現(xiàn)的不利局面。

　　為此，應(yīng)當(dāng)對相應(yīng)條款予以調(diào)整，建議調(diào)整為“雙方應(yīng)敦促目標(biāo)公司辦理股權(quán)變更所致的相應(yīng)備案手續(xù)”。

　　（二）增加轉(zhuǎn)讓雙方對目標(biāo)公司關(guān)于自愿退出/加入的通知義務(wù)

　　為了解決雙方與目標(biāo)公司在身份關(guān)系上的確認(rèn)，建議由雙方在合同中約定各自對目標(biāo)公司發(fā)出有關(guān)退出和加入目標(biāo)公司的意思表示通知的條款。

　?。ㄈ┰黾邮茏尫剑ㄅc公司其他股東）簽署股東會決議和新章程或章程修正案的步驟

　　雖然法律規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓情形下導(dǎo)致的章程變更不需股東會決議，但為了穩(wěn)妥起見，建議受讓方仍需以新股東的身份簽署股東會決議和簽署新的公司章程，以便目標(biāo)公司據(jù)此辦理股東變更登記和記載有新的股權(quán)信息的章程備案。