第一條  招標(biāo)人和中標(biāo)人另行簽訂的建設(shè)工程施工合同約定的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，與中標(biāo)合同不一致，一方當(dāng)事人請求按照中標(biāo)合同確定權(quán)利義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

招標(biāo)人和中標(biāo)人在中標(biāo)合同之外就明顯高于市場價格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、讓利、向建設(shè)單位捐贈財(cái)物等另行簽訂合同，變相降低工程價款，一方當(dāng)事人以該合同背離中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容為由請求確認(rèn)無效的，人民法院應(yīng)予支持。

解讀：本條第一款是關(guān)于建設(shè)工程施工合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的規(guī)定。該款明確，有關(guān)工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款等條款即屬于2004年頒布的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《建設(shè)工程司法解釋（一）》）第二十一條規(guī)定的“合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容”。工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量和工程價款共同構(gòu)成建設(shè)工程施工合同的核心條款，任一要素的變化都會對當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生較大影響。如果當(dāng)事人另行簽訂的合同背離了中標(biāo)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，而其中一方當(dāng)事人要求按照中標(biāo)合同確定權(quán)利義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

本條第二款是關(guān)于另行簽訂合同變相降低工程價款如何處理的規(guī)定。實(shí)踐中，當(dāng)事人為了規(guī)避招標(biāo)投標(biāo)法第四十六條，另行簽訂合同時并不直接變更中標(biāo)合同工程價款條款，而是約定高價購買承建房屋、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、直接讓利、向發(fā)包人捐贈財(cái)物等內(nèi)容，這相當(dāng)于通過另一方式變相降低了工程價款，仍應(yīng)認(rèn)定屬于背離中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的情形，此時雙方應(yīng)按中標(biāo)合同約定的工程價款進(jìn)行結(jié)算。

第二條  當(dāng)事人以發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)為由，請求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效的，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包人在起訴前取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)的除外。

發(fā)包人能夠辦理審批手續(xù)而未辦理，并以未辦理審批手續(xù)為由請求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效的，人民法院不予支持。

解讀：本條第一款是關(guān)于“四證”不齊對合同效力影響的規(guī)定?！八淖C”是指建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、國有土地使用權(quán)證和建設(shè)工程施工許可證。根據(jù)城鄉(xiāng)規(guī)劃法第三十七條、第三十八條的規(guī)定，在未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證或者建設(shè)工程規(guī)劃許可證的情形下訂立的建設(shè)工程施工合同屬無效。由于建設(shè)單位取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證是申辦建設(shè)工程規(guī)劃許可證的前提條件，未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證，必然就不可能取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，故本條只需規(guī)定建設(shè)工程規(guī)劃許可證即可。建設(shè)單位尚未取得國有土地使用權(quán)證，不影響建設(shè)工程施工合同的效力。至于建設(shè)工程施工許可，屬于行政管理范疇，并不影響建設(shè)工程施工合同的效力。建設(shè)工程施工合同糾紛案件通常審理周期較長，案件事實(shí)一般也比較復(fù)雜，如果將效力補(bǔ)正截止時間延遲至“一審法庭辯論終結(jié)前”，會導(dǎo)致合同效力問題在法庭審理之前存在不確定性，不利于當(dāng)事人在起訴之前即形成合理預(yù)期和人民法院對案件的及時審結(jié)，故本條將無效合同的效力補(bǔ)正截止時間確定為“起訴前”。

本條第二款是關(guān)于發(fā)包人故意不辦理或者拖延辦理相關(guān)審批手續(xù)后果的規(guī)定。如果發(fā)包人辦理相關(guān)審批手續(xù)的條件已成就，其一方面未積極辦理審批手續(xù)，另一方面又以未辦理審批手續(xù)主張合同無效，人民法院不應(yīng)支持其主張，相反應(yīng)認(rèn)定合同有效。

第三條  建設(shè)工程施工合同無效，一方當(dāng)事人請求對方賠償損失的，應(yīng)當(dāng)就對方過錯、損失大小、過錯與損失之間的因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。

損失大小無法確定，一方當(dāng)事人請求參照合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、建設(shè)工期、工程價款支付時間等內(nèi)容確定損失大小的，人民法院可以結(jié)合雙方過錯程度、過錯與損失之間的因果關(guān)系等因素作出裁判。

解讀：本條第一款是關(guān)于無效合同下?lián)p失賠償請求成立的構(gòu)成要件的規(guī)定。對于無效合同項(xiàng)下，因工程質(zhì)量、工期延誤、停工窩工等原因?qū)е碌膿p失，發(fā)包人或者承包人有權(quán)向?qū)Ψ街鲝堎r償，但需一方就對方的過錯、損失大小、過錯與損失之間的因果關(guān)系承擔(dān)舉證證明責(zé)任。

本條第二款是關(guān)于損失大小如何確定的規(guī)定。在合同無效的情況下，當(dāng)事人不能直接援引違約責(zé)任條款主張損失賠償。如果發(fā)包人或者承包人主張因工程質(zhì)量、工期延誤、停工窩工等原因?qū)е碌膿p失賠償，不僅損失大小難以確定，而且工程質(zhì)量是否存在問題、工期是否存在延誤、是否存在停窩工也都難以證明。基于這種考慮，本條規(guī)定沿用了《建設(shè)工程司法解釋（一）》第二條的做法，允許當(dāng)事人參照合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、建設(shè)工期、工程價款支付時間等內(nèi)容來證明工程質(zhì)量存在瑕疵、工期存在延誤、進(jìn)度款支付遲延等事實(shí)，并以此為基礎(chǔ)確定實(shí)際損失的大小。

第四條  缺乏資質(zhì)的單位或者個人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程施工合同，發(fā)包人請求出借方與借用方對建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

解讀：本條是關(guān)于出借資質(zhì)的單位和借用資質(zhì)的主體對發(fā)包人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的規(guī)定。在建筑市場中，實(shí)際施工人借用他人資質(zhì)承包工程的情形普遍存在，即掛靠經(jīng)營。在掛靠關(guān)系下，由掛靠人和被掛靠人對外承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，符合我國司法實(shí)踐的普遍做法。在建設(shè)工程領(lǐng)域，由借用資質(zhì)的主體和出借單位對發(fā)包人承擔(dān)因建設(shè)工程質(zhì)量不合格等原因造成的損失，亦符合建筑法第六十六條的規(guī)定。此外，本條還強(qiáng)調(diào)了賠償?shù)姆秶抻诔鼋栀Y質(zhì)造成的損失。一般來說，如果出借人沒有出借資質(zhì)，借用人就不可能得到實(shí)際承包工程的機(jī)會，故對于工程質(zhì)量欠缺導(dǎo)致的損失發(fā)生很難說不是因?yàn)槌鼋栀Y質(zhì)造成的。言外之意，資質(zhì)出借人如果想擺脫責(zé)任承擔(dān)，則更多應(yīng)由其舉證證明損失的發(fā)生不是由于其出借資質(zhì)造成的。

第五條  當(dāng)事人對建設(shè)工程開工日期有爭議的，人民法院應(yīng)當(dāng)分別按照以下情形予以認(rèn)定：

（一）開工日期為發(fā)包人或者監(jiān)理人發(fā)出的開工通知載明的開工日期；開工通知發(fā)出后，尚不具備開工條件的，以開工條件具備的時間為開工日期；因承包人原因?qū)е麻_工時間推遲的，以開工通知載明的時間為開工日期。

（二）承包人經(jīng)發(fā)包人同意已經(jīng)實(shí)際進(jìn)場施工的，以實(shí)際進(jìn)場施工時間為開工日期。

（三）發(fā)包人或者監(jiān)理人未發(fā)出開工通知，亦無相關(guān)證據(jù)證明實(shí)際開工日期的，應(yīng)當(dāng)綜合考慮開工報(bào)告、合同、施工許可證、竣工驗(yàn)收報(bào)告或者竣工驗(yàn)收備案表等載明的時間，并結(jié)合是否具備開工條件的事實(shí)，認(rèn)定開工日期。

解讀：本條是關(guān)于開工日期的規(guī)定。開工日期的確定對判斷承包人是否按照約定的建設(shè)工期完工具有重要影響。本條規(guī)定的開工日期是實(shí)際開工時間，區(qū)分為幾種情形。第一種情形，開工日期以發(fā)包人或者監(jiān)理人發(fā)出的開工通知載明的日期為準(zhǔn)；第二種情形，開工通知發(fā)出后，如果工程尚不具備開工條件，則以開工條件具備后的時間為開工日期，但若因承包人的原因?qū)е麻_工通知發(fā)出后又無法實(shí)際開工的，則仍以開工通知載明的時間為準(zhǔn)；第三種情形，開工通知發(fā)出前，如果承包人經(jīng)發(fā)包人同意已經(jīng)實(shí)際進(jìn)場施工的，以實(shí)際進(jìn)場時間為開工日期；第四種情形，發(fā)包人或者監(jiān)理人沒有發(fā)出開工通知，現(xiàn)有證據(jù)也無法證明何時實(shí)際開工，則需綜合開工報(bào)告、合同、施工許可證等載明的時間和案件其他事實(shí)，認(rèn)定開工日期。

第六條  當(dāng)事人約定順延工期應(yīng)當(dāng)經(jīng)發(fā)包人或者監(jiān)理人簽證等方式確認(rèn)，承包人雖未取得工期順延的確認(rèn)，但能夠證明在合同約定的期限內(nèi)向發(fā)包人或者監(jiān)理人申請過工期順延且順延事由符合合同約定，承包人以此為由主張工期順延的，人民法院應(yīng)予支持。

當(dāng)事人約定承包人未在約定期限內(nèi)提出工期順延申請視為工期不順延的，按照約定處理，但發(fā)包人在約定期限后同意工期順延或者承包人提出合理抗辯的除外。

解讀：本條是關(guān)于工期順延的規(guī)定。合同約定順延工期應(yīng)當(dāng)經(jīng)發(fā)包人或者監(jiān)理人簽證等方式確認(rèn)，但承包人往往提出工期順延申請后，發(fā)包人或者監(jiān)理人并未給予確認(rèn)，這使得承包人實(shí)際處于比較被動的地位。在這種情況下，如果人民法院機(jī)械按照合同約定一概以發(fā)包人或者監(jiān)理人未確認(rèn)為由認(rèn)定工期不順延，對承包人是不公平的。從某種意義上看，發(fā)包人或者監(jiān)理人針對承包人的合理申請未予確認(rèn)，本身就是一種違約行為。因此，本條第一款規(guī)定，承包人申請工期順延未得到確認(rèn)，但只要能舉證證明其是在約定的期間內(nèi)申請，且申請的事由符合合同約定，人民法院就可以支持承包人提出的工期順延的主張。同時，本條第二款規(guī)定，如果合同明確約定承包人未在約定期限內(nèi)提出工期順延申請視為不順延的，通常應(yīng)按照約定處理。不過，存在兩種例外情形，如果發(fā)包人明確同意工期順延或者承包人就未在約定期限內(nèi)申請?zhí)岢隽撕侠淼目罐q理由的，人民法院應(yīng)支持承包人提出的工期順延的主張。

第七條  發(fā)包人在承包人提起的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，以建設(shè)工程質(zhì)量不符合合同約定或者法律規(guī)定為由，就承包人支付違約金或者賠償修理、返工、改建的合理費(fèi)用等損失提出反訴的，人民法院可以合并審理。

解讀：本條是關(guān)于發(fā)包人如何提起反訴的規(guī)定。實(shí)踐中，承包人起訴發(fā)包人要求支付工程款，發(fā)包人往往以工程質(zhì)量不合格提出抗辯，請求少付甚至不付工程款?？罐q只能在本訴原告的訴請范圍內(nèi)要求減輕或者免除自己的責(zé)任，發(fā)包人如果認(rèn)為工程質(zhì)量不合格，可以提出違約金請求或者賠償修理、返工、改建費(fèi)用等損失主張，但發(fā)包人主張并不能直接減輕或者免除其支付工程款的義務(wù)。因此，發(fā)包人以抗辯的方式主張工程質(zhì)量不合格請求少付或者不付工程款時，人民法院需釋明其應(yīng)提出反訴或者另行起訴。如果發(fā)包人提出反訴的，人民法院可以和承包人的本訴請求合并審理。如果發(fā)包人堅(jiān)持提出抗辯的，人民法院應(yīng)駁回其抗辯主張。

第八條  有下列情形之一，承包人請求發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金的，人民法院應(yīng)予支持：

（一）當(dāng)事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿。

（二）當(dāng)事人未約定工程質(zhì)量保證金返還期限的，自建設(shè)工程通過竣工驗(yàn)收之日起滿二年。

（三）因發(fā)包人原因建設(shè)工程未按約定期限進(jìn)行竣工驗(yàn)收的，自承包人提交工程竣工驗(yàn)收報(bào)告九十日后起當(dāng)事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿；當(dāng)事人未約定工程質(zhì)量保證金返還期限的，自承包人提交工程竣工驗(yàn)收報(bào)告九十日后起滿二年。

發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金后，不影響承包人根據(jù)合同約定或者法律規(guī)定履行工程保修義務(wù)。

解讀：本條第一款規(guī)定了發(fā)包人應(yīng)何時向承包人返還工程質(zhì)量保證金。建設(shè)工程質(zhì)量保證金一般是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進(jìn)行維修的資金。缺陷責(zé)任期內(nèi)，承包人負(fù)責(zé)對工程出現(xiàn)的各種缺陷承擔(dān)維修、鑒定等義務(wù)；如承包人不履行缺陷修復(fù)義務(wù)，發(fā)包人可以按照合同約定扣除質(zhì)量保證金，并由承包人承擔(dān)違約責(zé)任。工程質(zhì)量保證金返還期限和缺陷責(zé)任期是相關(guān)的，從合同約定的缺陷責(zé)任期可以推斷出保證金的返還期限。本條第一款規(guī)定了保證金何時返還的三種情形：第一種情形是當(dāng)事人約定的保證金返還期限屆滿；第二種情形是當(dāng)事人未約定保證金返還期限，但按照最長的缺陷責(zé)任期計(jì)算自建設(shè)工程通過竣工驗(yàn)收之日起滿二年；第三種情形是因發(fā)包人原因工程未按約定期限竣工驗(yàn)收的，此時再區(qū)分兩種情況，一是如果當(dāng)事人約定了保證金返還期限的，從承包人提交工程竣工驗(yàn)收報(bào)告90日后開始起算約定的保證金返還期限屆滿。二是如果當(dāng)事人未約定保證金返還期限的，從承包人提交工程竣工驗(yàn)收報(bào)告90日后起算二年，二年屆滿后承包人才能主張返還。

本條第二款是關(guān)于保證金退還和承包人保修義務(wù)之間關(guān)系的規(guī)定。工程保修期是指自工程竣工驗(yàn)收合格之日起，在正常使用條件下承包人對工程承擔(dān)保修義務(wù)的最低期限。承包人對建設(shè)工程在保修期內(nèi)所承擔(dān)的保修義務(wù)屬于法定義務(wù)，不能通過合同約定予以排除。《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第四十條針對不同的建設(shè)工程規(guī)定了不同的最低保修期限。發(fā)包人向承包人返還工程質(zhì)量保證金，只表明缺陷責(zé)任期已經(jīng)屆滿，承包人無須再向發(fā)包人承擔(dān)工程質(zhì)量缺陷責(zé)任，但不影響承包人向發(fā)包人承擔(dān)保修義務(wù)。

第九條  發(fā)包人將依法不屬于必須招標(biāo)的建設(shè)工程進(jìn)行招標(biāo)后，與承包人另行訂立的建設(shè)工程施工合同背離中標(biāo)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，當(dāng)事人請求以中標(biāo)合同作為結(jié)算建設(shè)工程價款依據(jù)的，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包人與承包人因客觀情況發(fā)生了在招標(biāo)投標(biāo)時難以預(yù)見的變化而另行訂立建設(shè)工程施工合同的除外。

解讀：本條規(guī)定了對于不屬于必須招標(biāo)的建設(shè)工程，招標(biāo)后當(dāng)事人又另行訂立了背離中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的合同時，仍需根據(jù)當(dāng)事人請求以中標(biāo)合同作為結(jié)算依據(jù)。本條嚴(yán)格遵循了招標(biāo)投標(biāo)法第四十六條的規(guī)定，有利于維護(hù)招標(biāo)投標(biāo)市場秩序和保護(hù)其他投標(biāo)人的利益。同時，考慮到建筑市場具有多變性，如果當(dāng)事人在招標(biāo)投標(biāo)完成后，因客觀情況發(fā)生了變化，確需另行訂立建設(shè)工程施工合同的，基于合同自由的考慮，人民法院允許當(dāng)事人按照另行訂立的合同進(jìn)行結(jié)算。

第十條  當(dāng)事人簽訂的建設(shè)工程施工合同與招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書載明的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款不一致，一方當(dāng)事人請求將招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書作為結(jié)算工程價款的依據(jù)的，人民法院應(yīng)予支持。

解讀：本條強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容而另行簽訂建設(shè)工程施工合同時，無論該合同是用于備案或者實(shí)際履行所需，結(jié)算時仍須以招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書為依據(jù)。實(shí)踐中，就同一建設(shè)工程項(xiàng)目，當(dāng)事人之間可能存在招投標(biāo)文件及中標(biāo)通知書、中標(biāo)合同、備案合同、實(shí)際履行的合同等四份文本。招投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書屬于當(dāng)事人訂立合同過程中的原始文件，且招標(biāo)投標(biāo)法第四十六條明確規(guī)定，招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同，故如果就合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容存在多份合同文本時，以招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書作為結(jié)算依據(jù)。

第十一條  當(dāng)事人就同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無效，但建設(shè)工程質(zhì)量合格，一方當(dāng)事人請求參照實(shí)際履行的合同結(jié)算建設(shè)工程價款的，人民法院應(yīng)予支持。

實(shí)際履行的合同難以確定，當(dāng)事人請求參照最后簽訂的合同結(jié)算建設(shè)工程價款的，人民法院應(yīng)予支持。

解讀：本條確立了在數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無效時，按照哪份合同結(jié)算的規(guī)則。當(dāng)事人就同一建設(shè)工程前后訂立了數(shù)份合同文本，但如果均被認(rèn)定為無效，應(yīng)參照實(shí)際履行的合同進(jìn)行結(jié)算；實(shí)際履行的合同難以確定時，則參照最后簽訂的合同進(jìn)行結(jié)算。這樣規(guī)定主要是基于盡可能尊重當(dāng)事人真實(shí)意思表示的考慮。即便難以確定實(shí)際履行的合同而參照最后簽訂的合同予以結(jié)算，也是在法律上推定最后簽訂的合同代表當(dāng)事人最后的意思表示，此時按照最后簽訂的合同進(jìn)行結(jié)算，對雙方都是公平的。

第十二條  當(dāng)事人在訴訟前已經(jīng)對建設(shè)工程價款結(jié)算達(dá)成協(xié)議，訴訟中一方當(dāng)事人申請對工程造價進(jìn)行鑒定的，人民法院不予準(zhǔn)許。

解讀：本條規(guī)定了當(dāng)事人在起訴前已達(dá)成結(jié)算協(xié)議后不得在訴訟中又申請鑒定。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百二十一條的規(guī)定，當(dāng)事人提出鑒定申請的，人民法院需要就鑒定事項(xiàng)對證明待證事實(shí)有無意義，即鑒定的必要性進(jìn)行審查。若當(dāng)事人已經(jīng)就工程價款結(jié)算達(dá)成了協(xié)議，表明當(dāng)事人已自愿達(dá)成結(jié)算方面的合同，根據(jù)誠實(shí)信用原則，當(dāng)事人不得反悔。結(jié)算協(xié)議對雙方當(dāng)事人均具有約束力，一方當(dāng)事人在訴訟中又申請對工程造價進(jìn)行鑒定的，相當(dāng)于違背了雙方已經(jīng)達(dá)成的結(jié)算協(xié)議。此時，當(dāng)事人提出的鑒定申請已無意義，人民法院應(yīng)按照當(dāng)事人達(dá)成的結(jié)算協(xié)議認(rèn)定工程價款。

第十三條  當(dāng)事人在訴訟前共同委托有關(guān)機(jī)構(gòu)、人員對建設(shè)工程造價出具咨詢意見，訴訟中一方當(dāng)事人不認(rèn)可該咨詢意見申請鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許，但雙方當(dāng)事人明確表示受該咨詢意見約束的除外。

解讀：本條是訴訟前當(dāng)事人共同委托造價咨詢的規(guī)定。當(dāng)事人在訴訟前共同委托有關(guān)機(jī)構(gòu)、人員對建設(shè)工程造價出具的意見，本質(zhì)上屬于專業(yè)咨詢意見，不屬于民事訴訟法第六十三條規(guī)定的鑒定意見，不具有司法鑒定意見的效力。進(jìn)入訴訟后，一方當(dāng)事人不認(rèn)可之前的造價咨詢意見而申請鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。但是，如果當(dāng)事人之前已明確表示均受該咨詢意見約束的，相當(dāng)于雙方達(dá)成了委托他人結(jié)算的協(xié)議，雙方均應(yīng)遵守。在這種情況下，如果一方當(dāng)事人反悔，并在訴訟中又申請鑒定的，人民法院不應(yīng)準(zhǔn)許。

第十四條  當(dāng)事人對工程造價、質(zhì)量、修復(fù)費(fèi)用等專門性問題有爭議，人民法院認(rèn)為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)向負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人釋明。當(dāng)事人經(jīng)釋明未申請鑒定，雖申請鑒定但未支付鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。

一審訴訟中負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人未申請鑒定，雖申請鑒定但未支付鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料，二審訴訟中申請鑒定，人民法院認(rèn)為確有必要的，應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第一百七十條第一款第三項(xiàng)的規(guī)定處理。

解讀：本條第一款規(guī)定了人民法院針對司法鑒定的釋明義務(wù)。有關(guān)工程造價、質(zhì)量、修復(fù)費(fèi)用等內(nèi)容屬于專門性問題，通常需通過司法鑒定予以查明。司法實(shí)踐中，人民法院認(rèn)為當(dāng)事人提交的證據(jù)仍不充分時，應(yīng)當(dāng)依據(jù)職權(quán)向當(dāng)事人進(jìn)行釋明，告知當(dāng)事人有必要申請司法鑒定，并說明不申請司法鑒定的法律后果。如果當(dāng)事人經(jīng)釋明后仍不申請鑒定，或者申請鑒定后不支付鑒定費(fèi)用、不提供相關(guān)材料，導(dǎo)致鑒定程序根本無法推進(jìn)時，人民法院可以判定由該當(dāng)事人承擔(dān)舉證不能的不利后果。

本條第二款規(guī)定了一審不申請鑒定，二審再申請鑒定時如何處理。一審中當(dāng)事人未申請鑒定，二審又申請鑒定的，如果鑒定的事項(xiàng)與案件基本事實(shí)有關(guān)，且不鑒定無法查明相關(guān)事實(shí)時，二審應(yīng)同意鑒定申請。具體處理上，二審法院可以依照民事訴訟法第一百七十條第一款第三項(xiàng)的規(guī)定，以事實(shí)不清為由發(fā)回一審重審，并由一審組織司法鑒定。應(yīng)該注意的是，本條第二款適用的前提是，一審未曾向當(dāng)事人作出釋明。如果一審已經(jīng)明確告知當(dāng)事人對待證事實(shí)需要鑒定，以及不申請鑒定可能承擔(dān)舉證不能的不利后果后，當(dāng)事人一審仍未申請鑒定，二審中才提出鑒定申請的，人民法院應(yīng)不再準(zhǔn)許鑒定申請，繼續(xù)由該當(dāng)事人承擔(dān)舉證不能的不利后果。

第十五條  人民法院準(zhǔn)許當(dāng)事人的鑒定申請后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人申請及查明案件事實(shí)的需要，確定委托鑒定的事項(xiàng)、范圍、鑒定期限等，并組織雙方當(dāng)事人對爭議的鑒定材料進(jìn)行質(zhì)證。

解讀：本條主要規(guī)定了人民法院對于有爭議的鑒定材料需要組織質(zhì)證。鑒定材料屬于當(dāng)事人提交的證據(jù)，人民法院通常應(yīng)嚴(yán)格按照民事訴訟法第六十八條“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，并由當(dāng)事人相互質(zhì)證”的規(guī)定，對鑒定材料先組織質(zhì)證，再交鑒定機(jī)構(gòu)鑒定。如果將未經(jīng)質(zhì)證的鑒定材料交由鑒定機(jī)構(gòu)自行甄別，需要時由鑒定機(jī)構(gòu)自行和當(dāng)事人核實(shí)，造成鑒定機(jī)構(gòu)在一定程度上取代了人民法院的職能。但是建設(shè)工程方面的司法鑒定，所涉及的鑒定材料繁多復(fù)雜，且專業(yè)性極強(qiáng)，考慮到這方面的特殊性，為了提高審判效率，本條作了部分變通，即允許人民法院僅對當(dāng)事人有爭議的鑒定材料組織質(zhì)證，沒有爭議的鑒定材料無需組織質(zhì)證。

第十六條  人民法院應(yīng)當(dāng)組織當(dāng)事人對鑒定意見進(jìn)行質(zhì)證。鑒定人將當(dāng)事人有爭議且未經(jīng)質(zhì)證的材料作為鑒定依據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)組織當(dāng)事人就該部分材料進(jìn)行質(zhì)證。經(jīng)質(zhì)證認(rèn)為不能作為鑒定依據(jù)的，根據(jù)該材料作出的鑒定意見不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

解讀：本條規(guī)定了人民法院應(yīng)當(dāng)對鑒定意見組織質(zhì)證。對有爭議的鑒定材料通常應(yīng)先組織質(zhì)證，再根據(jù)質(zhì)證情況提交鑒定機(jī)構(gòu)鑒定。鑒定機(jī)構(gòu)利用專業(yè)知識根據(jù)鑒定材料出具的鑒定意見，屬于新的證據(jù)，需要再組織質(zhì)證。在對鑒定意見質(zhì)證的過程中，如果發(fā)現(xiàn)鑒定機(jī)構(gòu)將當(dāng)事人有爭議且未經(jīng)質(zhì)證的材料作為根據(jù)的，為提高訴訟效率，人民法院應(yīng)組織補(bǔ)充質(zhì)證，經(jīng)補(bǔ)充質(zhì)證不能作為鑒定材料的，根據(jù)該材料所作的鑒定意見不能成為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。

第十七條  與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同的承包人，根據(jù)合同法第二百八十六條規(guī)定請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。

解讀：本條規(guī)定了承包人享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，同時也排除了其他主體能夠請求建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。本條嚴(yán)格遵循合同法第二百八十六條和合同相對性原則，規(guī)定承包人就工程價款享有優(yōu)先受償權(quán)。實(shí)際施工人和發(fā)包人沒有直接的合同關(guān)系，對發(fā)包人并不當(dāng)然享有工程價款請求權(quán)，也就沒有理由賦予其以工程價款為權(quán)利基礎(chǔ)的優(yōu)先受償權(quán)。此外，轉(zhuǎn)包、違法分包均被法律明確禁止，如果再賦予實(shí)際施工人以建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，有可能對建設(shè)工程市場秩序產(chǎn)生負(fù)面導(dǎo)向作用。故享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的主體只有與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同的承包人，不包括勘察人、設(shè)計(jì)人、實(shí)際施工人以及次承包人和合法的分包人。

第十八條  裝飾裝修工程的承包人，請求裝飾裝修工程價款就該裝飾裝修工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)?，人民法院?yīng)予支持，但裝飾裝修工程的發(fā)包人不是該建筑物的所有權(quán)人的除外。

解讀：本條規(guī)定了裝飾裝修工程的承包人對裝飾裝修工程價款享有優(yōu)先受償權(quán)。裝飾裝修的承包人對發(fā)包人欠付的工程價款就裝飾裝修工程對應(yīng)的價值范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)，但對發(fā)包人概念的內(nèi)涵予以限制，即該發(fā)包人應(yīng)當(dāng)是該建筑物的所有權(quán)人。裝飾裝修工程是附屬于建筑物主體工程的，前者價值相對后者要小得多。如果發(fā)包人不是該建筑物的所有權(quán)人，說明建筑物所有權(quán)人不是欠付工程款的債務(wù)人，不可能通過對該建筑物進(jìn)行折價或者拍賣來償還債務(wù)，故此時不能認(rèn)定承包人對裝飾裝修工程的價款享有優(yōu)先受償權(quán)。

第十九條  建設(shè)工程質(zhì)量合格，承包人請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。

解讀：本條規(guī)定了無論合同有效還是無效，只要工程質(zhì)量合格，承包人就能享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。在我國建筑市場中，無效合同普遍存在。如果將優(yōu)先受償權(quán)限定于有效合同的范疇，則會導(dǎo)致大量承包人對建設(shè)工程價款失去優(yōu)先受償權(quán)的保護(hù)，最終使得承包人的工程債權(quán)無法受償，影響到實(shí)際施工人特別是農(nóng)民工工資權(quán)益的實(shí)現(xiàn)。而且，根據(jù)《建設(shè)工程司法解釋（一）》的規(guī)定，無效合同下，只要建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人仍可以參照合同約定主張工程價款。建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)是為了保護(hù)承包人的工程價款給付請求權(quán)而設(shè)立的，二者的成立條件應(yīng)具有一致性，否則優(yōu)先權(quán)制度的功能就會落空。因此，本條明確，只要建設(shè)工程質(zhì)量確認(rèn)合格，即使合同無效，對于承包人提出的建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)主張，人民法院均應(yīng)予以支持。

第二十條  未竣工的建設(shè)工程質(zhì)量合格，承包人請求其承建工程的價款就其承建工程部分折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。

解讀：本條規(guī)定了未竣工的建設(shè)工程，只要工程質(zhì)量合格，承包人就能享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。建設(shè)工程在實(shí)踐中的情況復(fù)雜，如果發(fā)包人因資金短缺等原因?qū)е轮型就９?，承包人無法從發(fā)包人處獲得工程進(jìn)度款，又不能對現(xiàn)有工程折價或拍賣價款主張優(yōu)先受償權(quán)，對承包人不公平。而且實(shí)踐中有關(guān)工程價款的支付期限和方式多種多樣，包括預(yù)付款的支付、進(jìn)度款的支付、竣工后付款、工程尾款的支付等?？梢?，并不是只有工程竣工驗(yàn)收后，承包人才能向發(fā)包人主張工程價款。從合同法第二百八十六條規(guī)定的條文表述看，也沒有要求承包人必須以工程竣工驗(yàn)收作為享有優(yōu)先受償權(quán)的先決條件。在中途停工導(dǎo)致合同解除等原因下，對于未竣工的建設(shè)工程，只要承包人能舉證證明工程質(zhì)量合格，就能請求建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。

第二十一條  承包人建設(shè)工程價款優(yōu)先受償?shù)姆秶勒諊鴦?wù)院有關(guān)行政主管部門關(guān)于建設(shè)工程價款范圍的規(guī)定確定。

承包人就逾期支付建設(shè)工程價款的利息、違約金、損害賠償金等主張優(yōu)先受償?shù)?，人民法院不予支持?/strong>

解讀：本條第一款是關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)行使范圍的規(guī)定。根據(jù)2002年發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第三條的規(guī)定，建筑工程價款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。前述批復(fù)確定的優(yōu)先受償?shù)姆秶^于狹窄，不利于對承包人合法權(quán)益的保護(hù)。結(jié)合住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部于2013年頒發(fā)的《建設(shè)工程工程量清單計(jì)價規(guī)范》第1.0.3條以及住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、財(cái)政部于2013年發(fā)布的《建筑安裝工程費(fèi)用項(xiàng)目組成》第一條第一項(xiàng)等相關(guān)行政主管部門的意見，建設(shè)工程的價款不應(yīng)僅包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，還應(yīng)當(dāng)包括施工機(jī)具使用費(fèi)、企業(yè)管理費(fèi)、利潤、規(guī)費(fèi)和稅金等等。具體建設(shè)工程項(xiàng)目則應(yīng)根據(jù)相關(guān)的行政主管部門的規(guī)定來確定工程價款的范圍。

本條第二款通過列舉的方式明確了哪些債權(quán)請求不屬于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償?shù)姆秶?，將違約金、損害賠償金、逾期支付工程價款產(chǎn)生的利息均排除在外，有利于維持承包人、發(fā)包人和包括抵押權(quán)人在內(nèi)的其他債權(quán)人之間的利益平衡。

第二十二條  承包人行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日起算。

解讀：本條是關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)行使期限和起算點(diǎn)的規(guī)定。行使期限確定為六個月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日起算，修正了《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第四條從建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起算的規(guī)定。由于建設(shè)工程結(jié)算周期長，流程較為復(fù)雜，工程竣工后六個月的時間內(nèi)往往難以完成結(jié)算，如果按照《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第四條確定的起算日開始計(jì)算，尚未結(jié)算完成就已經(jīng)超過了優(yōu)先受償權(quán)的行使期限，對承包人顯然不公平。本條規(guī)定建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付工程價款之日起算，有利于保護(hù)承包人的利益，也使得優(yōu)先受償權(quán)的制度真正得以落實(shí)。

第二十三條  發(fā)包人與承包人約定放棄或者限制建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，損害建筑工人利益，發(fā)包人根據(jù)該約定主張承包人不享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的，人民法院不予支持。

解讀：本條是關(guān)于當(dāng)事人能否事先約定放棄或者限制建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)行使的規(guī)定。發(fā)包人和承包人原則上可以自由協(xié)商約定放棄或者限制建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使，但如果雙方的約定損害到建筑工人利益，有關(guān)放棄或者限制權(quán)利行使的約定無效。建筑市場上，承包人一般處于相對弱勢的地位，如果法律上允許當(dāng)事人通過協(xié)商的方式任意處分建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，可能引誘發(fā)包人利用自己的優(yōu)勢地位，強(qiáng)制要求承包人接受放棄或者限制優(yōu)先受償權(quán)行使的條款，這不僅會損害到承包人的利益，還可能影響到農(nóng)民工工資權(quán)益的實(shí)現(xiàn)。因此，如果承包人事先放棄或者限制建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，使得承包人無充分的責(zé)任財(cái)產(chǎn)支付建筑工人工資等債務(wù)，則可以認(rèn)定雙方的約定損害了建筑工人的利益。在這種情形下，發(fā)包人根據(jù)雙方事先的約定抗辯承包人不再享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的，人民法院不予支持。

第二十四條  實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案第三人，在查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包人建設(shè)工程價款的數(shù)額后，判決發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價款范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。

解讀：本條是關(guān)于實(shí)際施工人向沒有直接合同關(guān)系的發(fā)包人提起訴訟的規(guī)定。為了保護(hù)實(shí)際施工人所代表的農(nóng)民工的合法權(quán)益，本條延續(xù)了《建設(shè)工程司法解釋（一）》第二十六條第二款的精神，對合同相對性原則進(jìn)行了適度突破，即允許實(shí)際施工人直接向發(fā)包人提起訴訟。在實(shí)際施工人對發(fā)包人提起訴訟后，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人申請或者依據(jù)職權(quán)追加實(shí)際施工人和發(fā)包人之間的轉(zhuǎn)包人或者違法分包人作為第三人參加訴訟，并在查清發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包人建設(shè)工程價款的數(shù)額后，判決發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價款范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)清償責(zé)任。如果根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)確實(shí)無法查清發(fā)包人欠付工程款的具體數(shù)額時，則由實(shí)際施工人承擔(dān)舉證不能的不利后果。

第二十五條  實(shí)際施工人根據(jù)合同法第七十三條規(guī)定，以轉(zhuǎn)包人或者違法分包人怠于向發(fā)包人行使到期債權(quán)，對其造成損害為由，提起代位權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)予支持。

解讀：本條是關(guān)于實(shí)際施工人代位權(quán)訴訟的規(guī)定。當(dāng)轉(zhuǎn)包人或者違法分包人怠于向發(fā)包人行使到期債權(quán)時，實(shí)際施工人有權(quán)根據(jù)合同法第七十三條的規(guī)定行使代位權(quán)訴訟。實(shí)際施工人行使代位權(quán)訴訟和按照本解釋第二十四條的規(guī)定直接起訴發(fā)包人，屬于兩種不同的救濟(jì)路徑。這兩種路徑各有優(yōu)劣，提起代位權(quán)訴訟的條件比較苛刻，但能主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，而直接起訴發(fā)包人的條件相對比較簡單，但不能主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)；等等。兩種路徑，實(shí)際施工人可以擇一而用，也可以在前一條路徑行不通時再選擇另一條路徑，但不能同時選擇兩條路徑。實(shí)際施工人代位轉(zhuǎn)包人或者違法分包人向發(fā)包人提起訴訟，適用《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（一）》第十一條至二十二條有關(guān)“代位權(quán)”的相關(guān)規(guī)定。

第二十六條  本解釋自2019年2月1日起施行。

本解釋施行后尚未審結(jié)的一審、二審案件，適用本解釋。

本解釋施行前已經(jīng)終審、施行后當(dāng)事人申請?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的案件，不適用本解釋。

最高人民法院以前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的，不再適用。

解讀：本條屬于附則部分，說明了解釋開始施行的日期，適用施行當(dāng)時處于不同審級的案件范圍，明確了之前發(fā)布的司法解釋與本解釋規(guī)定不一致的，均應(yīng)適用本解釋的規(guī)定。