要件訴訟九步法：

1、發(fā)現(xiàn)案件事實

2、尋找法律依據(jù)

3、劃分證明責(zé)任

4、整理要件事實

5、證明要件事實

6、論證要件事實

7、分析訴訟爭點

8、科學(xué)制定方案

9、精準(zhǔn)實施方案

看似稀疏平常的六九五十四個字，卻把民事實體法、民事訴訟法和證據(jù)法的相關(guān)知識串聯(lián)了起來，把律師代理案件的具體思路標(biāo)準(zhǔn)化、結(jié)構(gòu)化的展現(xiàn)了出來。另外，作者創(chuàng)造性提出的論證責(zé)任的概念，為律師發(fā)揮其自身價值提供了理論上的空間，至此，要件訴訟九步法的理論架構(gòu)工作也基本完成。請聽作者一一道來。

一、發(fā)現(xiàn)案件事實

以往的版本描述中，突出了律師作為法學(xué)家的作用，強調(diào)對生活事實賦予法律意義。但是，在代理案件之初，律師更為重要的角色可能是發(fā)現(xiàn)和構(gòu)建案件事實，也就是偵探家的角色。兼聽則明、偏信則暗，但律師在此階段只能依憑當(dāng)事人一方的證據(jù)和陳述，所以律師必須審慎客觀，借助一般社會經(jīng)驗和職業(yè)敏感去構(gòu)建合理的故事版本，盡量避免事實不清帶來的職業(yè)風(fēng)險。

不能把高樓大廈建立在沙子之上，扎實而準(zhǔn)確的事實調(diào)查是律師開展后續(xù)工作的基礎(chǔ)。

二、尋找法律依據(jù)

初步明了事實之后，法律并不是自動呈現(xiàn)的，而是要經(jīng)過艱苦的找法過程。去哪里找法，涉及法的淵源理論？怎么去找，涉及到法律關(guān)系方法和請求權(quán)基礎(chǔ)方法。是否找到妥當(dāng)?shù)姆桑婕敖忉寣W(xué)的理論。

傳統(tǒng)的法學(xué)方法論側(cè)重了對法律的查找。對于民事生活來講，有效的法律行為也能作為當(dāng)事人之間的權(quán)源，尤其是涉及合同糾紛的場合。所以，這里的法律依據(jù)包括了制定法、習(xí)慣法和法律行為。

三、劃分證明責(zé)任

沒有請求就沒有抗辯，有什么樣的請求才有什么樣的抗辯?；谥С终埱蟮姆梢罁?jù)，可以尋找到相應(yīng)的抗辯，也就是請求與反對的規(guī)范群?；谧C明責(zé)任的分析，明白自己需要證立什么樣的三段論，對方反對需要證立什么樣的三段論。

四、整理要件事實

根據(jù)需要證立的三段論，把相應(yīng)的大前提分解成構(gòu)成要件，然后根據(jù)構(gòu)成要件逐一檢索比對本案的事實，看是否能夠完全妥當(dāng)?shù)貧w入。

這一步的目的不是實現(xiàn)最終地歸入，而是通過歸入的嘗試，明確證明的重點，發(fā)現(xiàn)歸入的縫隙、論證的難點，從而通過后面的證明和論證予以填補。

五、證明要件事實

根據(jù)證據(jù)裁判主義，裁判事實需要證據(jù)予以證明。這一步就是圍繞要件事實收集、整理證據(jù)，確保請求權(quán)要件事實能夠通過證據(jù)證明，達(dá)到高度蓋然性的要求。

六、論證要件事實

法律適用一般有三個核心問題：

1、事實得到證明了嗎？

2、事實是否充分滿足了法律適用的條件？

3、衡量法的體系，是否選擇了合適的法律？

對于第一個問題一般認(rèn)為是事實問題，由當(dāng)事人主張和提供證據(jù)，法官進(jìn)行判斷。

對于后兩個問題，按照教科書的說法，法律的解釋和適用一直是法官的專利，法學(xué)方法論也多以法官為視角。傳統(tǒng)的民事訴訟理論也把事實和法律的二元劃分作為理所當(dāng)然。當(dāng)事人只負(fù)責(zé)提供事實，法官知法，法官會根據(jù)你的事實進(jìn)行法律的適用。然而這種截然的區(qū)分，也有不甚妥帖的地方。

首先，是處分主義和訴訟標(biāo)的的理論，法官尊重原告對本案事實所選擇的法律關(guān)系，如果當(dāng)事人不知法，這種選擇又有什么意義呢？正當(dāng)性在那里？是不是應(yīng)該回歸到家父主義的慈愛中，由法官來幫助當(dāng)事人選擇有利的法條？

其次，是律師作用的發(fā)揮。律師作為一個龐大的職業(yè)群體，在保障當(dāng)事人利益的民事訴訟中發(fā)揮著日益重要的作用，那么他們的作用僅僅是依附于不知法的當(dāng)事人嗎？顯然，律師知法，而且律師在法律適用中發(fā)揮著不可低估的作用。那么理論架構(gòu)上就需要為律師留下獨特的空間，那就是論證責(zé)任。

事實和法律二元劃分的意義在于，對于事實，當(dāng)事人有義務(wù)提出事實主張和提出證據(jù)，法官受到當(dāng)事人主張和證據(jù)的約束。對于法律，當(dāng)事人提出的意見不具有約束力。但是，不具有約束力不代表不需要提出。

在當(dāng)事人主義和方法論的框架下，不考慮法官的其他判決動機(jī)，僅從法律論證的維度分析，提出法律方案的一方不僅要證明該事實，還要對該事實的法律適用進(jìn)行論證。論證的越充分，當(dāng)事人勝訴的可能性越大。無疑，這種論證的責(zé)任歸到了律師身上。法官可以訴諸權(quán)威，根據(jù)法律判決如下云云，至于如何根據(jù)的，則不予說明。律師只能訴諸理性，訴諸論證。也就是對于事實，律師是幫助當(dāng)事人窮盡證明資源，努力證明事實。對于法律，律師需要結(jié)合事實對其選擇的法律作出充分有效地論證，這種充分有效是以職業(yè)共同體的可檢驗性和可接受性為標(biāo)準(zhǔn)的。如果律師不能對其法律方案進(jìn)行論證，很難說他是勤勉盡責(zé)的。在日益增強裁判文書說理性背景下，律師的法律論證雖然不能拘束法官，但是卻會有效地制約法官的自由裁量權(quán)。并且，在日后成為上訴和再審的依據(jù)。

舉例來講，在一起房屋買賣糾紛中，原告在10天內(nèi)對賣方的要約做出了承諾，被告主張要約失效；原告主張10天屬于合理期限內(nèi)作出的承諾。那么，原告律師就不能僅僅只是證明10天作出了承諾，是否合理期間由法官自由裁量，律師還要結(jié)合房屋的價值、原告的支付能力、被告和原告的關(guān)系以至于了解原告交易謹(jǐn)慎的性格等因素，充分論證10天是個合理的期限。

這就是論證要件事實的主要理由。

七、分析訴訟爭點

原告和被告相愛相殺，一方請求必得考慮對方的抗辯，另一方的抗辯必得考慮一方的請求，結(jié)果取決于雙方的對抗和博弈。

對于原告的請求，被告可以有如下的對抗：

1、提出反證，否認(rèn)對方的請求事實。

2、提出反論，否認(rèn)對方事實和法律的連接，也就是對方的事實不應(yīng)當(dāng)?shù)贸鰧Ψ降姆蛇m用意見。

3、提出新的事實，進(jìn)行抗辯主張。

這一步就是要假設(shè)站在被告的立場進(jìn)行自我審查，及早準(zhǔn)備應(yīng)對。

八、科學(xué)制定方案

尋找支持找到的可能為多個請求權(quán)基礎(chǔ)，多個訴訟方案。律師需要逐一進(jìn)行上述的分析，從多個方案中選擇最能實現(xiàn)當(dāng)事人利益的方案。

律師的價值就是幫助當(dāng)事人以最小的成本實現(xiàn)最大的利益，也就是

最優(yōu)方案 = 最大利益的方案 = 主張利益×勝訴可能性×實現(xiàn)可能性－訴訟成本

九、精準(zhǔn)實施方案

以前的版本將文書寫作和訴訟活動分開，主要是想凸顯法律寫作在法律適用中的重要作用。但是，文書和訴訟活動本是一個整體，對于訴訟方案的實施來講，是互動和不可偏廢的。所以，我們把兩者整合起來，統(tǒng)一于訴訟程序的整體框架講述文書和庭審的運用策略。

1、將前述的要件事實分析結(jié)果按照訴訟策略以法律文書的形式進(jìn)行加工和整理。

2、圍繞要件事實分析表，結(jié)合訴訟程序進(jìn)展，認(rèn)真準(zhǔn)確地分析爭點，研討確定我方的進(jìn)攻或防守策略，實現(xiàn)我方主張。

在和出版社的溝通過程中，建議書名不叫《要件訴訟九步法》，因為已經(jīng)有了一部非常有名的《要件審判九步法》。律師版要件方法的構(gòu)思過程中，本來也沒有刻意安排成九步的意思，只是整理下來，正好九步，所以取名《要件訴訟九步法》。后來，也取過別的說法，但總是感覺不如要件訴訟九步法妥帖和親切，所以該方法我還是稱為“要件訴訟九步法”，只是將來的書名可能不叫這個名字。

最后，還要像仙逝的鄒碧華法官致以崇高的敬意，不是他的著作，我不會有東施效顰的想法，想要整合相關(guān)理論，提出一套律師的適用方法，這一開始，便欲罷不能，以至于今。 

附：IRAA案件分析框架