第二節(jié) 合同的解除

1.《合同法》第268條規(guī)定，定作人可隨時(shí)解除承攬合同。既然建設(shè)工程施工合同也適用承攬合同的相關(guān)規(guī)定，那么發(fā)包人可否隨時(shí)解除施工合同？

解答：我們認(rèn)為，發(fā)包人行使解除權(quán)必須符合《最高法院施工合同解釋》規(guī)定，不得任意擴(kuò)大解除權(quán)的行使?！蹲罡叻ㄔ菏┕ず贤忉尅返?條規(guī)定，承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持。（一）明確表示或以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；（二）合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；（三）已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的；（四）將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。

2.《合同法》第96條規(guī)定，解除權(quán)人行使解除權(quán)應(yīng)當(dāng)通知對方。那么建設(shè)工程合同當(dāng)事人未經(jīng)通知可否徑行向法院起訴？

解答：《福建高院施工合同解答》第7條指出，建設(shè)工程施工合同的當(dāng)事人未通知對方，能否徑行向人民法院提出解除合同之訴？答：一方當(dāng)事人向人民法院起訴請求解除建設(shè)工程施工合同的，人民法院不得以未通知對方為由不予受理。

3.一方未起訴請求解除合同（或認(rèn)為合同已解除），只請求對方承擔(dān)賠償損失、恢復(fù)原狀等合同解除的法律責(zé)任，法院能否釋明告知追加解除合同之訴求？

解答：《福建高院施工合同解答》（2008年第一期）第8條規(guī)定，一方當(dāng)事人認(rèn)為符合合同解除條件，但并未起訴請求解除合同，或者認(rèn)為合同已經(jīng)解除，而起訴請求對方承擔(dān)恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施、賠償損失等合同解除的法律責(zé)任，審理后查明其解除合同之主張并未通知對方或者通知并未到達(dá)對方的，如何處理？

審理中查明解除合同之主張并未通知對方或者通知并未到達(dá)對方的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以增加解除合同之訴請求。告知后當(dāng)事人仍不請求解除合同的，應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請求。當(dāng)事兒增加解除合同之訴訟請求的，人民法院可以另行給予雙方當(dāng)事人一定的舉證期限。

第三節(jié) 工程質(zhì)量

1.工程質(zhì)量糾紛按時(shí)間順序可分哪幾個(gè)情況？

解答：從時(shí)間順序上看，質(zhì)量問題有如下幾種情況：

⑴施工過程中的質(zhì)量問題（開工日到完工日）；

⑵竣工驗(yàn)收過程中的質(zhì)量問題（完工日到竣工驗(yàn)收合格之日）；

⑶保修期發(fā)生的質(zhì)量問題（竣工驗(yàn)收合格日到保修期滿）；

⑷保修期滿后的質(zhì)量問題。

2.如何理解完工、竣工驗(yàn)收、備案、保修幾個(gè)概念？

解答：我們認(rèn)為，這里幾個(gè)概念有區(qū)別又有聯(lián)系。

⑴各自的概念不同，完工是施工方完成合同工作內(nèi)容；竣工驗(yàn)收是施工方完工后提交驗(yàn)收報(bào)告，建設(shè)單位組織五方主體即建設(shè)、勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理、施工等單位進(jìn)行驗(yàn)收。備案是建設(shè)單位在竣工驗(yàn)收合格之日起15日內(nèi)向縣級建設(shè)行政主管部門備案。只有辦理竣工驗(yàn)收備案，才可辦理產(chǎn)權(quán)證。保修是竣工驗(yàn)收之日起由施工方承擔(dān)保修責(zé)任；即由施工方對保修期內(nèi)的質(zhì)量問題、質(zhì)量缺陷進(jìn)行修復(fù)。

⑵相關(guān)聯(lián)系：先有工程完工，然后進(jìn)行竣工驗(yàn)收；竣工驗(yàn)收不合格進(jìn)行修復(fù)；竣工驗(yàn)收合格的進(jìn)入竣工驗(yàn)收備案，然后再有保修期。

3.竣工驗(yàn)收可能存在的幾種結(jié)果？

解答：

⑴竣工驗(yàn)收通過（即工程合格），即參加驗(yàn)收五方主體形成一致認(rèn)可意見。

⑵竣工驗(yàn)收不通過（即工程不合格），即參加驗(yàn)收主體未能形成一致認(rèn)可意見。

4.發(fā)包人就工程質(zhì)量問題應(yīng)提出反訴還是抗辯？

解答：

⑴我們觀點(diǎn)：一般而言，如何應(yīng)對需要看工程是否已竣工驗(yàn)收合格。如果工程竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人應(yīng)提反訴，反訴要求修復(fù)并承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用；如果竣工驗(yàn)收不合格，發(fā)包人應(yīng)提出抗辯，要求不予支付或少付工程價(jià)款。(簡易記憶法：少付遲付是抗辯，修復(fù)索賠是反訴)

⑵相關(guān)規(guī)定

《最高法院施工合同解釋》第3條規(guī)定，“建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持；（二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請求支付工程價(jià)款的，不予支持。

因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯(cuò)的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

《浙江高院施工合同解答》第9條規(guī)定，承包人訴請給付工程價(jià)款，發(fā)包人以工程質(zhì)量不符合合同約定或國家強(qiáng)制性的質(zhì)量規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)為由，要求減少工程價(jià)款的，按抗辯處理；發(fā)包人請求承包人賠償損失的，按反訴處理。

5.發(fā)包人對工程質(zhì)量問題提出反訴的，應(yīng)如何確定反訴請求？

解答：

⑴我們認(rèn)為，工程已修復(fù)的情況下，發(fā)包人訴請方要求承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用；工程未修復(fù)的情況下，發(fā)包人訴請方要求修復(fù)并承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用。

⑵法律依據(jù)：《最高法院施工合同解釋》第8條第3項(xiàng)規(guī)定，承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同，應(yīng)予支持：“已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的?！?/p>

該規(guī)定表明如果發(fā)生質(zhì)量問題，首先應(yīng)由施工方自行修復(fù)；如果施工方拒絕修復(fù)的話，發(fā)包人可以解除合同；解除合同后再委托其他單位修復(fù)。

6.工程質(zhì)量糾紛中，發(fā)包人如何確定訴訟主體？

解答：

⑴從橫向角度，發(fā)包人可將施工單位列為被告，如果其他單位也有責(zé)任，則起訴時(shí)直接列明或訴訟中追加勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理、材料設(shè)備供應(yīng)商等為共同被告。

⑵從縱向角度，可將承包人、分包人、實(shí)際施工人作為共同被告。《建筑法》第29條規(guī)定，“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成?！?/p>

7.發(fā)包人如認(rèn)為工程質(zhì)量存在問題，應(yīng)如何承擔(dān)舉證責(zé)任？

解答：發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采用初步舉證+司法鑒定的辦法。首先，向法庭提交現(xiàn)場照片、工程聯(lián)系單等初步證據(jù)用于證明工程質(zhì)量問題存在；其次，為查明工程質(zhì)量問題的原因、程度、修復(fù)方案和費(fèi)用等，應(yīng)申請司法鑒定。

8.發(fā)包人就工程質(zhì)量提出鑒定申請，其如何明確具體請求？

解答：

⑴有無質(zhì)量問題？質(zhì)量問題發(fā)生原因，范圍，具體分布情況。

⑵訴爭工程是否具備《建筑工程施工質(zhì)量驗(yàn)收統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)》的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和條件；是否達(dá)到設(shè)計(jì)要求；是否影響結(jié)構(gòu)安全，使用功能等。

⑶訴爭工程修復(fù)方案。

⑷訴爭工程修復(fù)方案的造價(jià)鑒定。

9.發(fā)包人提出工程質(zhì)量問題鑒定，法院是否準(zhǔn)許的考慮因素有哪些？

解答：

⑴發(fā)包人所提出的質(zhì)量鑒定是否存在爭議，如果雙方無爭議則無需鑒定；

⑵發(fā)包人的質(zhì)量鑒定是否涉及專業(yè)問題；如果不屬于專業(yè)問題則無需鑒定；

⑶從技術(shù)上能否得出鑒定結(jié)論。如果從技術(shù)上無法得出鑒定結(jié)論，則鑒定請求勞命傷財(cái)。

10.工程質(zhì)量糾紛中，承包人承擔(dān)責(zé)任方式有哪些？

解答：承包人承擔(dān)責(zé)任方式有修復(fù)（含返工、改建等）、減價(jià)與賠償；發(fā)包人提供材料不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)且承包人催告后仍不整改，承包人有權(quán)解約并索賠。