文｜丁海洋律師，專于刑辯，執(zhí)業(yè)于北京京師律師事務(wù)所，聯(lián)系方式13910977037，法務(wù)之家

2017年4月19日河南法制報(bào)報(bào)道一例奇葩判決。

案情如下：

河南農(nóng)民秦某發(fā)現(xiàn)其農(nóng)田附近的山坡上長(zhǎng)著類似蘭草的“野草”，便在干完農(nóng)活回家時(shí)順手采了3株，被森林民警查獲，處以行政拘留7日。2016年8月29日，盧氏縣檢察院檢察官在查看兩法銜接信息平臺(tái)上的這一行政處罰信息時(shí)，認(rèn)為秦某已涉嫌非法采伐國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)植物罪，要求盧氏縣森林公安局立案?jìng)刹?，后由盧氏縣檢察院提起公訴。盧氏縣人民法院以秦某犯非法采伐國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)植物罪判處其有期徒刑3年，緩刑3年，并處罰金3000元。

據(jù)我觀察，自2007年南京“彭宇案”后，奇葩判決競(jìng)相涌現(xiàn)。網(wǎng)上賣仿真槍判刑、擺攤氣槍打氣球判刑、收購(gòu)玉米判刑，如今，無(wú)意間采挖三株“野草”就構(gòu)成犯罪，我國(guó)的司法真是一次又一次的挑戰(zhàn)全世界人民的智商。

▌什么是采伐國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)植物罪呢？

根據(jù)我國(guó)《刑法》第三百四十四條規(guī)定，違反國(guó)家規(guī)定，非法采伐國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)的植物，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。這就是“非法采伐國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)植物罪”的法條依據(jù)。本罪要求主觀方面是故意，即明知是國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)的植物而采伐；客觀方面是采伐了一定數(shù)量的重點(diǎn)保護(hù)植物。

根據(jù)有關(guān)規(guī)定，凡載入林業(yè)部1992年頒布的《國(guó)家珍貴樹種名錄》，以及1999年《國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)的野生植物名錄》所列的植物皆為國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)植物。我查閱了一下《國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)的野生植物名錄》，連刺五加都名列其中。根據(jù)《中華人民共和國(guó)野生植物保護(hù)條例》第二十三條規(guī)定：“未取得采集證或者未按照采集證的規(guī)定采集國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)野生植物的，由野生植物行政主管部門沒(méi)收所采集的野生植物和違法所得，可以并處違法所得10倍以下的罰款；有采集證的，并可以吊銷采集證”。本案中，農(nóng)民秦某不是植物學(xué)家，主觀上不可能明知其采挖的植物為重點(diǎn)保護(hù)植物而挖掘，由森林公安機(jī)關(guān)予以訓(xùn)誡足以起到教育作用。

在我的家鄉(xiāng)，山里隨處可見刺五加。仔細(xì)想想，我早年可能也曾游走在“犯罪”的邊緣了。在內(nèi)蒙巴彥淖爾王力軍收購(gòu)玉米案中我曾評(píng)論，行為人只是觸碰了僵化的行政管理制度而入罪。如此定罪，農(nóng)村小賣店每天購(gòu)買一頭生豬屠宰賣肉，違反《生豬屠宰管理?xiàng)l例》的規(guī)定也可以入罪；林區(qū)那些下崗工人采挖刺五加也可能犯罪；林業(yè)工人家屬采挖蕨菜、黃花菜都會(huì)膽戰(zhàn)心驚。依法治國(guó)，不能成為“總有一款罪名適合你”！

一不小心就入罪，這絕不能把責(zé)任推給公民法律意識(shí)淡薄。刑罰手段是最嚴(yán)厲的，涉及到人的自由甚至生命，是調(diào)整社會(huì)關(guān)系的最后一道防線，是殺手锏。民法、行政法能處理的問(wèn)題，為什么我們司法機(jī)關(guān)總是習(xí)慣于動(dòng)用殺手锏呢？要知道，殺手锏頻繁使用，就不再具有殺傷力了?！秶?guó)家重點(diǎn)保護(hù)的野生植物名錄》列舉1936種重點(diǎn)保護(hù)植物；國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)物1591種，昆蟲120屬的所有種和另外110種，我們總不能苛求每一位公民都成為植物學(xué)家、動(dòng)物學(xué)家。對(duì)于明知是珍貴野生動(dòng)、植物依然捕獵、采挖的，當(dāng)然要予以嚴(yán)厲打擊，但一位農(nóng)民伯伯無(wú)意間采了幾株“野草”就判刑，實(shí)在令人費(fèi)解。

2017年4月5日，最高人民法院黨組副書記、常務(wù)副院長(zhǎng)沈德詠在山東省濟(jì)南市主持召開刑事審判工作調(diào)研座談會(huì)上強(qiáng)調(diào)：“將個(gè)案的審判置于天理、國(guó)法、人情之中綜合考量。我國(guó)有著數(shù)千年文化傳統(tǒng)，天理、國(guó)法、人情是深深扎根人們心中的正義觀念，蘊(yùn)含法治與德治的千古話題。所謂天理，反映的是社會(huì)普遍正義，其實(shí)質(zhì)就是民心。民心是最大的政治，民心所向關(guān)系到執(zhí)政根基。”沈院長(zhǎng)說(shuō)的多好啊，如果不考慮社會(huì)背景、前因后果、傳統(tǒng)文化、民情風(fēng)俗等邊際事實(shí)，三株“野草”就判刑，這顯然違背人民心存的普遍正義觀。對(duì)于一般涉及動(dòng)、植物違法行為，主要應(yīng)當(dāng)以教育引導(dǎo)為主，完全沒(méi)有必要刑罰手段。如果20只麻雀就入罪，那么在中國(guó)廣大農(nóng)村，不知道要抓起來(lái)多少人。我認(rèn)為，《國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)的××名錄》、《公安部槍支鑒定標(biāo)準(zhǔn)》等非刑事法律規(guī)范就不應(yīng)當(dāng)作為入刑的依據(jù)，否則，法院就被行政機(jī)關(guān)牽著鼻子走，談何審判獨(dú)立。

罪刑法定、罪刑相適應(yīng)是我國(guó)刑法的基本原則，應(yīng)當(dāng)在具體案件定罪量刑中得到貫徹落實(shí)；刑法的目的是為了懲罰和預(yù)防犯罪，同時(shí)也應(yīng)兼顧考慮到民眾的生活習(xí)慣，刑罰的威懾力不在于刑罰的嚴(yán)酷性，而在于其不可避免性，防止產(chǎn)生負(fù)面效應(yīng)，以達(dá)到良好的社會(huì)效果。個(gè)別法官總是強(qiáng)調(diào)，我是依法判決，案件的判決結(jié)果都是有依據(jù)的，我有什么錯(cuò)?你的錯(cuò)在于，忘記了法的基本價(jià)值是自由、正義、和秩序，忘記了刑法的基本原則。如果所有的司法人員都這樣機(jī)械執(zhí)法，談何法律的立、改、廢?無(wú)論如何，一個(gè)判決結(jié)果與人民心中的普遍正義出現(xiàn)了較大的偏差，那判決就是不正義的。

希望秦某采野草案，二審能有個(gè)圓滿的結(jié)果。

丁海洋

2017年4月20日凌晨

來(lái)自中國(guó)裁判文書網(wǎng)的該案刑事判決書全文如下：

河南省盧氏縣人民法院

刑事判決書

（2016）豫1224刑初208號(hào)

公訴機(jī)關(guān)盧氏縣人民檢察院。

被告人秦運(yùn)換，男，1967年11月4日出生于河南省盧氏縣，漢族，初中肄業(yè)，農(nóng)民，住盧氏縣。因涉嫌犯非法采伐國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)植物罪于2016年4月29日被盧氏縣森林公安局取保候?qū)彙?016年10月27日被本院取保候?qū)彙?/span>

盧氏縣人民檢察院以三盧檢公訴刑訴（2016）173號(hào)起訴書指控被告人秦運(yùn)換犯非法采伐國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)植物罪于2016年10月27日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭于2016年12月1日公開開庭審理了本案。盧氏縣人民檢察院指派代理檢察員常嘉翔出庭支持公訴，被告人秦運(yùn)換到庭參加了訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

經(jīng)庭審查明：2016年4月22日，被告人秦運(yùn)換在未辦理野生植物采集證的情況下，擅自在盧氏縣徐家灣鄉(xiāng)松木村八里坪組柿樹溝林坡上采挖蘭草一叢三株，返回途中，在盧氏縣徐家灣鄉(xiāng)松木村被盧氏縣森林公安局民警查獲。經(jīng)河南林業(yè)司法鑒定中心鑒定，被告人秦運(yùn)換非法采挖的蘭草系蘭屬中的蕙蘭。

上述事實(shí)，被告人秦運(yùn)換在開庭審理過(guò)程中亦無(wú)異議，且有證人秦某、耿某的證言，盧氏縣森林公安局受案登記表，現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄，現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)平面示意圖，提取痕跡、物證登記表，現(xiàn)場(chǎng)指認(rèn)筆錄及照片，盧氏縣森林公安局出具的到案情況說(shuō)明，河南林業(yè)司法鑒定中心豫林司（2016）植鑒字第004號(hào)鑒定意見書，被告人秦?fù)Q運(yùn)的戶籍證明等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為，被告人秦運(yùn)換違反國(guó)家規(guī)定，非法采伐國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)植物蕙蘭3株，其行為已構(gòu)成非法采伐國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)植物罪，且屬情節(jié)嚴(yán)重。公訴機(jī)關(guān)指控罪名成立。

被告人秦運(yùn)換歸案后能如實(shí)供述自己的罪行，依法可以從輕處罰。

被告人秦運(yùn)換犯罪情節(jié)較輕，確有悔罪表現(xiàn)，沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)，依法可宣告緩刑。

依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十四條，第六十七條第三款，第七十二條第一款，第七十三條第二款之規(guī)定，判決如下：

被告人秦運(yùn)換犯非法采伐國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)植物罪，判處有期徒刑三年，宣告緩刑三年。并處罰金人民幣3000元。

（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金限判決生效后十日內(nèi)交納。）

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)通過(guò)本院或直接向河南省三門峽市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。

審　判　長(zhǎng)　　張軍川

人民陪審員　　趙麗萍

人民陪審員　　李　羚

二〇一六年十二月二十二日

書記員　　徐平平

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