原文按：建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)對(duì)承包人而言至關(guān)重要，尤其是建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利行使期限及方式問題，其關(guān)系著承包人能夠能夠順利拿到工程款。尤其在工程未完工情況下，對(duì)上述兩方面進(jìn)行研討顯得十分有必要。

文/岳建明（中國政法大學(xué)法律碩士，高級(jí)經(jīng)濟(jì)師，河北建設(shè)集團(tuán)法務(wù)部總經(jīng)理） 常宏磊（石家莊仲裁委員會(huì)副秘書長，中國政法大學(xué)法學(xué)碩士，石家莊市法學(xué)會(huì)常務(wù)理事）

來源/微信公眾號(hào)“建設(shè)工程法律評(píng)論”（ID：cclrlaw）

一、對(duì)最高人民法院《批復(fù)》第4條中“自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日”的理解

在對(duì)建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)行使期限起算點(diǎn)問題探討之前，我們先談?wù)剬?duì)最高人民法院《批復(fù)》第4條中“自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日”的理解，因?yàn)檫@是對(duì)建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)之權(quán)利行使期限進(jìn)行探討的前提。

（一）對(duì)《批復(fù)》第4條規(guī)定的建設(shè)工程實(shí)際竣工日期的理解

工程實(shí)際竣工日期的確認(rèn)，應(yīng)首先明確以下幾個(gè)概念：

在談何為工程實(shí)際竣工日期之前，首先要對(duì)工程完日工期、工程竣工日期、工程竣工驗(yàn)收日期、工程竣工驗(yàn)收合格日期的區(qū)別與聯(lián)系予以澄清、分析。工程完工日期實(shí)際是指施工單位已經(jīng)按施工圖紙完成了施工任務(wù)；而竣工日期與竣工驗(yàn)收日期、竣工驗(yàn)收合格日期是按照法律及相關(guān)條例、規(guī)范做出的定義。通常司法解釋所說的建設(shè)工程竣工驗(yàn)收日期是指建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格日期，工程竣工驗(yàn)收日期是施工單位請(qǐng)求發(fā)包方進(jìn)行驗(yàn)收的申請(qǐng)日。

厘清上述概念后，我們?cè)賹?duì)工程實(shí)際竣工日期進(jìn)行探討，不同情況，實(shí)踐對(duì)工程實(shí)際竣工日期的認(rèn)定也不一樣：

第一，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日作為竣工日期。

第二，實(shí)踐中，發(fā)包人因各種原因遲遲不能組織驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期，而不是以后來驗(yàn)收合格之日為竣工日期。

工程進(jìn)行竣工檢查和驗(yàn)收，是建設(shè)單位的權(quán)利和義務(wù)。建設(shè)工程完工后，承包單位應(yīng)當(dāng)按照國家竣工驗(yàn)收的有關(guān)規(guī)定，向建設(shè)單位提供完整的竣工資料和竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，請(qǐng)建設(shè)單位組織竣工驗(yàn)收。建設(shè)單位收到竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告后，應(yīng)及時(shí)組織有設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理單位參加的竣工驗(yàn)收，檢查整個(gè)建設(shè)項(xiàng)目是否已按設(shè)計(jì)要求和合同約定全部建設(shè)完成。工程竣工后的驗(yàn)收，是對(duì)承包人履行義務(wù)是否符合合同約定進(jìn)行的檢驗(yàn)，也是承包人請(qǐng)求支付工程款的前提條件。如果建設(shè)單位為了自己的利益惡意阻止條件成就的，應(yīng)當(dāng)視為條件已成就。也就是說，承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，而發(fā)包人為了達(dá)到拖欠工程款等其他目的，故意拖延驗(yàn)收，那么本來應(yīng)以驗(yàn)收合格之日為實(shí)際竣工日期，為了保護(hù)承包人的合法權(quán)益，制裁發(fā)包人惡意阻止條件成就的行為，以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期比較合理，這樣也是為了強(qiáng)化發(fā)包人的及時(shí)驗(yàn)收意識(shí)。

第三，在建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收的情況下，發(fā)包人擅自使用的，以建設(shè)工程轉(zhuǎn)移占有之日為竣工日期。

在實(shí)踐中，經(jīng)常出現(xiàn)發(fā)包人出于自己的需要，基于種種原因在工程沒有經(jīng)過驗(yàn)收之前就急于使用已經(jīng)竣工的工程，發(fā)包人實(shí)際接收后，意味著承包人已完成其合同義務(wù)，從而開始享有請(qǐng)求支付工程價(jià)款的權(quán)利，同時(shí)也意味著，工程的一切意外風(fēng)險(xiǎn)由發(fā)包人承擔(dān)。一般而言，標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移以交付為要件。所謂的交付，一般來說轉(zhuǎn)移占有就視為交付。

司法實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)注意的問題是：

建設(shè)工程的正常交付，除建筑物本身外，承包方應(yīng)同時(shí)交付完整的工程技術(shù)資料，包括竣工圖、材料設(shè)備的使用說明和零部件或備件，并符合國家有關(guān)工程竣工交付的其他條件。如果工程交付時(shí)承包人未交付法定相關(guān)圖紙、資料而發(fā)包人未使用工程的，視為未交付；發(fā)包人已使用的，承包人承擔(dān)延期交付工程技術(shù)資料的違約責(zé)任。

（二）對(duì)《批復(fù)》第4條中建設(shè)工程約定竣工日期理解

《批復(fù)》第4條中建設(shè)工程約定竣工日期主要是針對(duì)尚未竣工的工程，也就是我們俗稱的爛尾樓工程。工程未實(shí)際竣工出現(xiàn)爛尾樓，往往都是由于發(fā)包人不按時(shí)支付工程款所致，所以如果機(jī)械的以合同約定的竣工日期作為建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)權(quán)利行使期限的起算點(diǎn)，往往對(duì)承包人是不利的。因?yàn)槿绻l(fā)包人斷斷續(xù)續(xù)違約不支付工程進(jìn)度款，承包人停停建建，最后工程全面停工時(shí)，合同約定的竣工日期可能早已超過六個(gè)月。承包人的優(yōu)先受償權(quán)可能在起訴前就早已喪失了。因此，最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)的《批復(fù)》所規(guī)定的“建設(shè)工程合同約定的竣工之日”雖然容易確定，但往往不利于保護(hù)承包人的合法權(quán)益。因此，爛尾樓工程的工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)何時(shí)起算對(duì)于承包人合法權(quán)益的維護(hù)至關(guān)重要。

二、建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利行使期限起算點(diǎn)爭議

（一）自建設(shè)工程竣工之日或合同約定的竣工之日起計(jì)算

有些法院嚴(yán)格按照《批復(fù)》第4條的規(guī)定，承包人行使優(yōu)先受償權(quán)，若建設(shè)工程實(shí)際竣工的，自竣工之日起計(jì)算；建設(shè)工程未竣工的，自合同約定的竣工之日起計(jì)算。所以，承包人主張優(yōu)先受償權(quán)，必須在工程實(shí)際竣工之日起或合同約定的竣工之日起六個(gè)月內(nèi)行使，否則將喪失優(yōu)先受償權(quán)。

上海市第一中級(jí)人民法院曾受理過一起案件，承包人與發(fā)包人因拖欠工程款產(chǎn)生糾紛，并引發(fā)停工，合同約定的竣工日期為2005年5月31日，工程實(shí)際未竣工，后承包人于2006年1月20日以追加訴訟請(qǐng)求形式向法院提出了優(yōu)先受償權(quán)請(qǐng)求。法院認(rèn)為承包人主張日期與約定的竣工日期間已超過了規(guī)定的六個(gè)月期限，未支持承包人的請(qǐng)求。

（二）自建設(shè)工程合同解除或合同終止之日起計(jì)算

有些法院在法律未明確規(guī)定的情況下，類推適用，若建設(shè)工程未實(shí)際竣工的，建設(shè)工程合同解除的或合同終止的，自合同解除之日或合同終止之日起計(jì)算。

《深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于建設(shè)工程合同若干問題的指導(dǎo)意見》第29點(diǎn)明確規(guī)定：在工程竣工驗(yàn)收合格前，建設(shè)工程合同被解除的，承包人對(duì)已完工程享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月，自建設(shè)工程合同解除之日起計(jì)算。

江蘇省高級(jí)人民法院曾再審過一起案件，承包人承建發(fā)包人廠房，合同約定竣工日期為2007年9月18日，約定的竣工日期期滿后承包人仍在繼續(xù)施工。2008年8月30日，雙方達(dá)成協(xié)議，終止施工合同，并明確了工程款的結(jié)算方式和支付方式。2009年5月31日，承包人向法院起訴，請(qǐng)求確認(rèn)對(duì)其承建廠房享有建設(shè)工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)，訴訟時(shí)工程未實(shí)際完工。法院認(rèn)為雙方于2008年8月30日已明確終止合同履行，此時(shí)承包人應(yīng)及時(shí)主張優(yōu)先受償權(quán)，承包人于2009年5月31日起訴已超過行使優(yōu)先受償權(quán)的法定期間。

（三）自停工之日起計(jì)算

若建設(shè)工程未實(shí)際竣工，且停工日期晚于合同約定的竣工日期的，自停工之日起計(jì)算。

《浙江省高級(jí)人民法院執(zhí)行局執(zhí)行中處理建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)有關(guān)問題的解答》第一點(diǎn)明確規(guī)定：發(fā)生建設(shè)工程施工合同糾紛時(shí)工程已實(shí)際竣工的，工程實(shí)際竣工之日為六個(gè)月的起算點(diǎn)；發(fā)生建設(shè)工程施工合同糾紛時(shí)工程未實(shí)際竣工的，約定的竣工之日為六個(gè)月的起算點(diǎn)；約定的竣工日期早于實(shí)際停工日期的，實(shí)際停工之日為六個(gè)月的起算點(diǎn)。權(quán)利人未在上述期限內(nèi)行使優(yōu)先權(quán)的，建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)喪失。

（四）法律未明確規(guī)定的，放寬適用

在合同約定的竣工日期不明，工程也未實(shí)際竣工的情況下，適用《合同法》第286條規(guī)定時(shí)，按照有利于承包人的原則，盡量保護(hù)承包人的優(yōu)先受償權(quán)。

三、建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利行使期限及方式

（一）建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利行使期限為出斥期間，不能約定

在明確了建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)權(quán)利行使期限起算點(diǎn)問題后，那么，建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)行使期限及方式是否可以約定呢？因?yàn)閮?yōu)先受償權(quán)的行使期限是除斥期間，不發(fā)生中斷、中止、延長的情形，故雙方不能約定變更，更不能附條件行使。即建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利行使期限不能約定。

（二）建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利行使方式

對(duì)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利行使方式，《合同法》第286條規(guī)定，“發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?！钡嚓P(guān)法律及司法解釋并未明文規(guī)定承包人應(yīng)以何種方式行使優(yōu)先受償權(quán)，承包人是必須通過訴訟或仲裁的方式行使優(yōu)先受償權(quán)，還是承包人在規(guī)定的期限內(nèi)向發(fā)包人發(fā)出催款函也是可以認(rèn)定為其行使了優(yōu)先受償權(quán)？如果工程已經(jīng)依法處于拍賣程序，承包人要求對(duì)拍賣款參與分配是否可視為其行使優(yōu)先受償權(quán)？

依據(jù)《合同法》第286條的規(guī)定，結(jié)合司法實(shí)踐，主要有以下四種行使優(yōu)先受償權(quán)的方式。

1、承包人與發(fā)包人協(xié)商將建設(shè)工程折價(jià)并達(dá)成協(xié)議。

2、承包人通過訴訟或仲裁的方式確認(rèn)其對(duì)該建設(shè)工程變賣或拍賣價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)。

這種方式是實(shí)踐中承包人主張優(yōu)先受償權(quán)最主要的方式。當(dāng)出現(xiàn)工程款拖欠現(xiàn)象時(shí)，承包人多是直接提起債權(quán)請(qǐng)求權(quán)之訴的同時(shí)，確認(rèn)其對(duì)該建筑工程的變賣或拍賣價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)。法院再通過確認(rèn)享有優(yōu)先受償權(quán)的生效法律文書進(jìn)入執(zhí)行階段，對(duì)適宜拍賣的建設(shè)工程進(jìn)行拍賣，承包人就拍賣款享有優(yōu)先受償權(quán)?？晒﹫?zhí)行的生效文書主要分為兩種：一是通過訴訟方式產(chǎn)生的民事判決書、民事調(diào)解書；二是通過仲裁方式產(chǎn)生的仲裁裁決書。

通過這種方式要注意，承包人在訴訟或仲裁請(qǐng)求中要明確提出對(duì)工程拍賣款享有優(yōu)先受償權(quán)，否則僅要求償還拖欠工程款的不視為主張建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。

3、承包人直接申請(qǐng)法院將該建設(shè)工程拍賣就拍賣價(jià)款優(yōu)先受償。

第三種方式是承包人直接申請(qǐng)法院拍賣，即承包人直接向法院提出拍賣建設(shè)工程的申請(qǐng)，以實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)。也就是承包人不需要經(jīng)過訴訟或仲裁程序，直接可以依據(jù)《合同法》第286條的規(guī)定主張進(jìn)入拍賣程序。

4、承包人參與到工程變賣款或拍賣款的分配程序中。

因建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)行使期限為除斥期間，不能對(duì)此進(jìn)行約定或附條件。但建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的行使的方式因有四種，筆者認(rèn)為當(dāng)事人可以通過意思自治的方式從中進(jìn)行選擇。

四、承包人在法定期限內(nèi)主張建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)后與訴訟時(shí)效如何銜接問題

根據(jù)《杭州市中級(jí)人民法院民一庭關(guān)于審理建設(shè)工程及房屋相關(guān)糾紛案件若干實(shí)務(wù)問題的解答》，其中明確回答，“六個(gè)月的期限，僅是規(guī)定應(yīng)由承包人向發(fā)包人催告支付工程價(jià)款，至于是否選擇折價(jià)、拍賣等形式受償?shù)模⒉辉谠撈谙迌?nèi)。但應(yīng)當(dāng)明確，從承包人催告時(shí)起，就意味著其知道自身可以行使優(yōu)先受償權(quán)了，所以也應(yīng)當(dāng)從這一時(shí)間點(diǎn)計(jì)算該項(xiàng)權(quán)利的訴訟時(shí)效，即為兩年，若兩年還內(nèi)不起訴的，則應(yīng)喪失該優(yōu)先受償?shù)膭僭V權(quán)?！币布矗摿鶄€(gè)月的限制，是法律以除斥期間的方式督促承包人及時(shí)向發(fā)包人主張自己的權(quán)利，隨后啟動(dòng)訴訟時(shí)效的計(jì)算期間，“法律不保護(hù)權(quán)利上的睡眠者”，工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)對(duì)于承包人而言，雖是一種權(quán)利，但也不可能永遠(yuǎn)存在。而對(duì)于該權(quán)利能否實(shí)現(xiàn)、或者采用什么方式實(shí)現(xiàn)，則并不屬于該六個(gè)月的期間內(nèi)必須完成的事。

所以，筆者認(rèn)為，當(dāng)承包人在法定期限內(nèi)主張了建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，那么從這時(shí)間點(diǎn)開始，便開始計(jì)算訴訟時(shí)效了，如承包人不主張，將喪失優(yōu)先受償?shù)膭僭V權(quán)。

五、建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)權(quán)利行使期限及方式的立法建議

（一）建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)權(quán)利行使期限起算點(diǎn)的立法建議

1、以工程款結(jié)算日為起算點(diǎn)

建設(shè)工程竣工后，根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定，工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限應(yīng)該自建設(shè)工程竣工之日起來計(jì)算，這里的竣工之日指的就是建設(shè)工程的實(shí)際竣工日期，而這個(gè)日期一般比工程合同約定的竣工日期都要晚一些，如果以建設(shè)工程實(shí)際竣工日期起算對(duì)于承包人來說則更有利一些。

但是，當(dāng)建設(shè)工程沒有實(shí)際竣工驗(yàn)收的時(shí)候，根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定，就應(yīng)該以工程合同約定的竣工之日來起算建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限，這樣做雖然操作起來會(huì)方便很多，但是承包人很可能因此而失去了建設(shè)工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)。因?yàn)椋ㄔO(shè)工程沒有實(shí)際竣工往往是由于發(fā)包人方面的原因所導(dǎo)致的，最常見的就是發(fā)包人不按照約定如期的履行支付建設(shè)工程的進(jìn)度款的義務(wù)，從而致使承包人停了又建建了又停，等承包人最后全面停工時(shí)，建設(shè)工程合同約定的竣工日期可能早就已經(jīng)超過了6個(gè)月的具體期限。如果此時(shí)，承包人向法院起訴要求工程發(fā)包人支付建設(shè)工程價(jià)款，并要求法院確認(rèn)其建設(shè)工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)時(shí)，若以建設(shè)工程合同約定的竣工日期來起算工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限的話，那么承包人的工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)在其起訴以前就早已沒有了。

所以，《批復(fù)》所規(guī)定的建設(shè)工程合同約定的竣工之日雖然看似容易確定，但是，卻不利于承包人對(duì)自己利益的保護(hù)。如果按建設(shè)工程竣工之日來起算，那么，這個(gè)日期對(duì)于沒有進(jìn)行實(shí)際竣工的工程來說卻是一個(gè)不存在的未知的日期。即使建設(shè)工程竣工了，因?yàn)樵诠こ炭⒐ず蟮恼麄€(gè)過程中，如果按照6個(gè)月的期限來算，建設(shè)工程價(jià)款也可能還未能結(jié)算，這樣的話，又如何要求承包人行使建設(shè)工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)呢？

鑒于此，承包人建設(shè)工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)的行使期限應(yīng)該規(guī)定自建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算確定之日為其起算日。這樣，法律規(guī)定的6個(gè)月的行使期限就更純粹的為承包人行使工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)的期限，不會(huì)因?yàn)楣こ炭罱Y(jié)算之前一系列復(fù)雜過程的干擾而占用專屬建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)期限的行使時(shí)間。

2、以工程合同解除日為起算點(diǎn)

以建設(shè)工程合同的解除日為起算點(diǎn)，它所對(duì)應(yīng)的是建設(shè)工程不能竣工的具體情形。在發(fā)包人不能按約按時(shí)支付建設(shè)工程價(jià)款的時(shí)候，而承包人又已經(jīng)經(jīng)過了合理的催告程序之后，承包人就可以根據(jù)《合同法》第94條的規(guī)定行使合同的解除權(quán)，其所規(guī)定的法定的解除權(quán)情形如下：（1）因?yàn)椴豢煽沽?dǎo)致不能實(shí)現(xiàn)合同的目的；（2）在履行的期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明其不履行主要債務(wù)；（3）當(dāng)事人一方如果遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍然沒有履行；（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他的違約行為致使其不能實(shí)現(xiàn)合同的目的；（5）法律所規(guī)定的其他情形。

或者承包人也可以根據(jù)《建設(shè)工程施工案件解釋》第8和第9條對(duì)發(fā)包人和承包人的解除權(quán)的專門規(guī)定來行使建設(shè)工程合同的解除權(quán)。其中第9條規(guī)定：發(fā)包人有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)的義務(wù)的，承包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程合同，那么，法院就應(yīng)該給予以支持：一是未按約定支付工程價(jià)款的；承包人履行建設(shè)工程合同解除權(quán)后，其行使工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期限就從建設(shè)工程合同解除之日起開始計(jì)算。

如果承包人行使了合同的解除權(quán)，那么建設(shè)工程竣工就已經(jīng)不可能了，按竣工日期起算行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期間就顯得不合乎情理。如果在這種情況下，以工程合同約定的竣工日期起算，如果對(duì)工期的拖延是由于發(fā)包人違約造成的，讓守約方承包人來承擔(dān)不利的法律后果就會(huì)顯得有失公平。基于此，承包人就可以根據(jù)合同的解除權(quán)的相關(guān)法律規(guī)定來履行建設(shè)工程合同的解除權(quán)，在承包人行使建設(shè)工程合同的解除權(quán)之后，其行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期限就應(yīng)該從工程合同的解除之日起開始進(jìn)行計(jì)算。

所以，在建設(shè)工程不能竣工的情形之下，應(yīng)當(dāng)以合同的解除日作為行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)期限的起算時(shí)間。這時(shí)，承包人在建設(shè)工程合同解除前就已經(jīng)起訴了，不存在超過行使工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)期限的問題，其工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)就應(yīng)該受到司法的保護(hù)。

3、以相關(guān)法律文書成立日為起算點(diǎn)

相關(guān)的法律文書主要包括以下幾類：（1）人民法院依法執(zhí)行的行政處理的決定、行政處罰的決定；（2）人民法院的民事、行政判決、裁定和調(diào)節(jié)書，民事制裁決定及支付令，以及刑事附帶民事的判決、裁定和調(diào)節(jié)書；（3）公證機(jī)關(guān)依法所賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的關(guān)于追償債款、物品的債權(quán)文書等；（4）仲裁機(jī)構(gòu)所作出的仲裁裁決以及調(diào)解書；（5）人民法院所作出的財(cái)產(chǎn)保全、證據(jù)保全的裁定；（6）經(jīng)人民法院的裁定，承認(rèn)其效力的外國法院所作出的裁判、裁定，及國外仲裁機(jī)構(gòu)所作出的仲裁裁決；（7）法律規(guī)定由人民法院所執(zhí)行的其他法律文書。

考慮到建設(shè)工程的復(fù)雜性，如果建設(shè)工程出現(xiàn)了法律糾紛，那么，其法律糾紛也會(huì)因?yàn)椴煌那闆r從而出現(xiàn)不同的法律的結(jié)果。比如，以行政機(jī)關(guān)的公證文書來說，可以進(jìn)行以下的處理：當(dāng)建設(shè)工程竣工之后，如果發(fā)包人不按照合同約定的數(shù)額、方式、期限來給付建設(shè)工程款，那么承包人就可以向建設(shè)行政主管部門來申請(qǐng)調(diào)解，建設(shè)行政主管部門那么就應(yīng)當(dāng)督促雙方當(dāng)事人簽訂還款的協(xié)議，然后由建設(shè)行政主管部門對(duì)具有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的部分價(jià)款來進(jìn)行核算確認(rèn)，并寫入還款協(xié)議中。對(duì)于雙方達(dá)成的上述還款協(xié)議，承包人向公證機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理有強(qiáng)制執(zhí)行力的還款協(xié)議公證。承包人行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)時(shí)就以公證文書上的公證日期作為行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)期限的起算點(diǎn)。

因此，為保護(hù)承包人建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的及時(shí)清償，充分體現(xiàn)《合同法》第286條和《批復(fù)》規(guī)定的立法精神，可以以相關(guān)法律文書成立的日期為承包人行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)期限的起算點(diǎn)。這種將行政機(jī)關(guān)的審查登記的制度、法院的民事執(zhí)行相關(guān)制度和公證機(jī)關(guān)的具體公證制度相結(jié)合的做法，不但解決了建設(shè)工程糾紛進(jìn)入民事執(zhí)行程序占用建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償期限的問題，而且還可以保護(hù)承包人、農(nóng)民工等大多數(shù)勞動(dòng)者的權(quán)利。

(二)建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)權(quán)利行使期限的立法建議

建設(shè)工程合同糾紛中可能遭遇訴訟時(shí)效階段的情形，主要發(fā)生在工程材料的供應(yīng)、工程價(jià)款的結(jié)算、工程工期的索賠、工程質(zhì)量的保修等等一些環(huán)節(jié)；當(dāng)然建設(shè)工程合同糾紛也可能遭遇除斥期間階段的情形，這主要發(fā)生在承包人對(duì)建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的訴求等一些環(huán)節(jié)。

由于不同的糾紛案件具有各自不同的特殊性，任何案件在不同的環(huán)節(jié)需要當(dāng)事人注意的程度也有所不同的，所以在適用時(shí)效制度的時(shí)候就要查明事實(shí)、分清責(zé)任，根據(jù)具體的情況來謹(jǐn)慎地處理問題，以免以后遭受重大的損失而不自知。

這里主要探討的是建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)起算期限的時(shí)效制度，從時(shí)效制度中的訴訟時(shí)效和除斥期間的區(qū)別來分析建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期限性質(zhì)及其完善。

我們已經(jīng)得知，根據(jù)目前法律的相關(guān)規(guī)定，承包人行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期限為6個(gè)月。而6個(gè)月對(duì)于承包人來說是長還是短，是合理還是不合理，光從這個(gè)法律條文來看，并沒有看出不合理之處。但是建設(shè)工程的復(fù)雜性不可能使承包人總是可以順利的在6個(gè)月內(nèi)行使完法律所賦予的建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。那么如果出現(xiàn)不可抗力等非人為情況或者不應(yīng)該歸責(zé)于承包人的其他客觀情況時(shí)，6個(gè)月的期限是否可以中止或者中斷，從而體現(xiàn)建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)6個(gè)月期限的邏輯連續(xù)性呢？從法律條文來看，顯然，建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)期限的性質(zhì)屬于除斥期間。那么依據(jù)除斥期間的具體定義，即在法律規(guī)定的權(quán)利有效期間內(nèi)，當(dāng)期間屆滿該權(quán)利當(dāng)然就喪失了?？梢?，除斥期間是一種特殊權(quán)利行使的期限或者責(zé)任免除的期限，是法律容忍債權(quán)人不積極行使權(quán)利的最長的期限。由于除斥期間屆滿會(huì)直接導(dǎo)致債權(quán)人的失權(quán)，所以在確定除斥期間的起止時(shí)間時(shí)，就應(yīng)該充分地保證債權(quán)人的權(quán)利。除斥期間起始的前提條件是債權(quán)人能夠行使權(quán)利，比如《擔(dān)保法》中規(guī)定的保證期間的起算點(diǎn)是主債務(wù)履行期限屆滿之日，而非主債務(wù)履行期限中。

除斥期間是法律確定的某種權(quán)利存續(xù)的期間，預(yù)定期間屆滿就會(huì)發(fā)生該權(quán)利消滅的法律后果。根據(jù)《批復(fù)》第4條的規(guī)定：建設(shè)工程承包人行使工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期限是六個(gè)月，很顯然，條款規(guī)定的六個(gè)月的期限是建設(shè)工程承包人的一項(xiàng)實(shí)體權(quán)利，它屬于形成權(quán)，承包人如果過了六個(gè)月不行使權(quán)利，則面臨失去建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的訴求權(quán)。從概念特征上來分析建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)期限的性質(zhì)屬于除斥期間是沒有問題的，但是除斥期間從我國現(xiàn)有的法律規(guī)定上來看，作為不變期間，它不可以中止、中斷或延長。在建設(shè)工程實(shí)踐當(dāng)中，在期間起算的過程中，由于發(fā)包人或者承包人的原因，致使建設(shè)工程不能竣工（爛尾工程的出現(xiàn)）、提前于合同約定的竣工日期竣工或者延后于合同約定的竣工日期竣工，在這些情況下，如果竣工日期達(dá)不成一致意見的話，再加上除斥期間不能中止、中斷或延長，最終就有可能致使建設(shè)工程承包人錯(cuò)過行使實(shí)體權(quán)利（即建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)）的期限。

如果完善除斥期間制度的立法，是否就會(huì)使法律更趨向于公平正義呢？比如除斥期間的中止。除斥期間的中止就是指在除斥期間屆滿之前，因?yàn)椴豢煽沽蛘咂渌姆ǘㄕ系K使權(quán)利人在不能行使法定的義務(wù)之時(shí)，除斥期間就開始停止計(jì)算，等中止的原因都消失時(shí)起，除斥期間繼續(xù)進(jìn)行計(jì)算。

之所以提出除斥期間中止的立法完善，是由于除斥期間雖然規(guī)范的是形成權(quán)等只需要權(quán)利人的單方面意思表示就可以行使或者實(shí)現(xiàn)，無需對(duì)方當(dāng)事人配合的權(quán)利，但是其行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)也必須以承包人知道或者能夠行使該權(quán)利為限。如果說承包人根本不知道或者客觀上因?yàn)榘l(fā)包人不按時(shí)支付建設(shè)工程款等原因使其根本無法行使自己的優(yōu)先權(quán)，即便該權(quán)利的行使只需要承包人的單方面意思表示即可，其也是無從進(jìn)行意思表示的，無法實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)益。建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的實(shí)際發(fā)生并不代表承包人主觀上就已經(jīng)實(shí)際知道了該權(quán)利的存在。這期間就有可能存在一個(gè)時(shí)間差的問題。比如，還拿發(fā)包人不按時(shí)支付工程款的原因來分析，這時(shí)就出現(xiàn)了工程實(shí)際竣工的日期推后的可能，這就會(huì)和承發(fā)包雙方最初訂立的合同所約定的工程竣工日期不一致，但是以合同約定的竣工日期為優(yōu)先權(quán)期限的起算點(diǎn)就已經(jīng)開始啟動(dòng)，而承包人也許并不知曉。當(dāng)發(fā)包人拖拖拉拉的支付完建設(shè)工程款，工程同樣延后合同約定的竣工日期很多日后也才拖拖拉拉的竣工，如果產(chǎn)生工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)糾紛，合同約定的竣工之日卻早已過去，承包人的權(quán)利就此消滅。這對(duì)承包人顯然是不公平的。而除斥期間中止制度的設(shè)立便體現(xiàn)了公平原則的要求。因?yàn)闀r(shí)效制度針對(duì)的是客觀上能行使權(quán)利卻怠于行使權(quán)利的權(quán)利人。

如果權(quán)利人（承包人）客觀上不能行使權(quán)利（工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)），而法律將其在這種情況下經(jīng)過的期間計(jì)入時(shí)效的話，就有失公平。因此，法律規(guī)定的承包人行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的6個(gè)月除斥期間應(yīng)該可以中止。

（三）建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)權(quán)利行使方式的立法建議

如何完善建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的行使方式？筆者認(rèn)為應(yīng)建立優(yōu)先權(quán)登記制度，另外對(duì)承包人催告期進(jìn)行完善。

1、建立優(yōu)先權(quán)登記制度

通過建立優(yōu)先權(quán)登記制度，承包人可以在工程實(shí)際竣工之日或合同約定的竣工之日起，及時(shí)向相應(yīng)產(chǎn)權(quán)登記部門進(jìn)行登記，請(qǐng)求相應(yīng)產(chǎn)權(quán)登記部門及時(shí)確認(rèn)公示自己的建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，以此來防止發(fā)包人對(duì)建設(shè)工程價(jià)款進(jìn)行任意的處置，從而明晰承發(fā)包雙方當(dāng)事人的債權(quán)債務(wù)的關(guān)系。如果發(fā)包人不按照規(guī)定的時(shí)間支付工程的價(jià)款，承包人就可以根據(jù)已經(jīng)經(jīng)過登記了的建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的日期在規(guī)定的期限內(nèi)向發(fā)包人來進(jìn)行主張自己的權(quán)利。相比建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的其他方式，更簡便容易操作，能夠及時(shí)維護(hù)自身的合法權(quán)益。

2、承包人催告期的完善

2.1 形式完善

催告是承包人在行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)之前所必須履行的具體法定義務(wù)，如果承包人沒有去行使，則發(fā)包人就可以據(jù)此抗辯承包人所擁有的建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。但是無論是《合同法》第286條規(guī)定還是《批復(fù)》的規(guī)定，都沒有對(duì)其作出明確的催告方式之規(guī)定。催告不是一種要約，而是到期債權(quán)的催促付款的通知，一般應(yīng)該采用書面形式。工程實(shí)踐過程中，催告證據(jù)的收集與保存極其重要。所以，承包人在向發(fā)包人發(fā)出催款通知的時(shí)候，能夠?qū)⑼ㄖ膬?nèi)容通過公證機(jī)關(guān)予以公證，并在公證機(jī)關(guān)的監(jiān)督下通過郵局郵寄給發(fā)包人，此時(shí)，承包人就應(yīng)該積極的做好這一關(guān)鍵程序的證據(jù)保全。

所以，對(duì)于建設(shè)工程價(jià)款的催告，無論是工程預(yù)付款、進(jìn)度款還是工程的決算款，承包人都應(yīng)該適時(shí)向發(fā)包人履行催告通知，且均應(yīng)采取書面的形式。其基本的內(nèi)容應(yīng)該包含以下內(nèi)容：承包人要求發(fā)包人給付建設(shè)工程款的相關(guān)依據(jù)、付款的具體數(shù)額以及明確最后的付款期限，并要有建設(shè)工程相關(guān)企業(yè)及其法定的代表人或者委托的代理人的簽字、蓋章以及標(biāo)明具體日期等等內(nèi)容。在無法約束發(fā)包人簽字蓋章的情況下，比如發(fā)包人故意拖延不接收承包人的催告通知等文件，同時(shí)也拒不簽字的情況下，法律就應(yīng)規(guī)定相關(guān)的期限來限制發(fā)包人的拒簽之類的行為。如果過了規(guī)定的期限發(fā)包仍然拒不簽字和蓋章的，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為發(fā)包人已經(jīng)接收了承包人的催告通知。

2.2 期限完善

首先，承包人在實(shí)現(xiàn)建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的時(shí)候有義務(wù)通知發(fā)包人，同時(shí)要給出合理的期限讓其履行義務(wù)。但是《合同法》規(guī)定的合理期限沒有一個(gè)基本的標(biāo)準(zhǔn)和尺度。雖然可以從意思表示上來分析，指承包人根據(jù)自己的判斷給出的期限，但是這個(gè)期限到底合理不合理，發(fā)包人能否就此提出異議，法律規(guī)定得也不是很清楚。解決這一問題的辦法有兩個(gè)：一是盡快做出這一方面的明確的司法解釋或者是補(bǔ)充規(guī)定；二是就承發(fā)包雙方在簽訂建設(shè)工程承包合同的時(shí)候，在雙方協(xié)議一致的情況下，承包人必須在合同中作出明確規(guī)定，如果出現(xiàn)建設(shè)工程價(jià)款糾紛，承包人催告發(fā)包人付款的具體期限，以雙方意思表示一致作為是否合理的標(biāo)準(zhǔn)。

其次，《合同法》第286條的規(guī)定應(yīng)該和《批復(fù)》的規(guī)定銜接起來，讓兩者法律條文之間起到互補(bǔ)的作用。這表現(xiàn)在《合同法》第286條規(guī)定的承包人的催告期限和《批復(fù)》第4條規(guī)定的承包人行使工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期限上就是不應(yīng)該有沖突或者重疊的現(xiàn)象，即法律規(guī)定應(yīng)該明確作出承包人行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)時(shí)的6個(gè)月期限中不應(yīng)該包括承包人催告發(fā)包人給付工程價(jià)款的合理期限，從而把承包人的催告期限排除在建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)6個(gè)月的期限之外，使承包人能更充分的行使其建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。

實(shí)習(xí)編輯/梁澤宇