作者：姜強(qiáng)

庭前準(zhǔn)備工作的落腳點(diǎn)是制定訴訟策略。

從較為寬泛的角度看，訴訟策略包括要不要提起訴訟、是否申請(qǐng)保全、提出何種訴訟請(qǐng)求或者抗辯、訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的規(guī)范是什么或者抗辯所依據(jù)的規(guī)范基礎(chǔ)是什么、該規(guī)范基礎(chǔ)所要求的事實(shí)和證據(jù)與你的證據(jù)之間是否匹配、是否準(zhǔn)備在訴訟中和解以及你的和解方案是什么，甚至包括庭審中的某些訴訟技巧如何運(yùn)用等等。

寬泛意義上的訴訟策略具有戰(zhàn)略意義，它在某種程度上已經(jīng)跳出了訴訟本身，將訴訟置于你的當(dāng)事人商業(yè)、社會(huì)、情感目的實(shí)現(xiàn)的大框架內(nèi)，訴訟或許只是一個(gè)實(shí)現(xiàn)這個(gè)目的的手段，它可能指向訴訟的結(jié)果，也可能指向訴訟的進(jìn)程，但都是服務(wù)于當(dāng)事人實(shí)質(zhì)需求的手段。

在商業(yè)糾紛中，訴訟本身有可能成為阻止對(duì)方公司公開(kāi)上市的手段，有可能成為阻止對(duì)方公司兼并重組的工具，也有可能成為阻止公司解散的方法，更有可能是為了讓對(duì)方當(dāng)事人成為談判桌上的另一方。

在民事交易中，訴訟本身的成因和目的就更多，農(nóng)村鄰里之間的訴訟不少是為了“面子”，家事案件中的感情因素往往占據(jù)重要地位，名譽(yù)權(quán)案件中的社會(huì)評(píng)價(jià)則往往是原告訴訟目的的首選。

但是，整體而言，絕大多數(shù)民商事案件的最終目的都是為了經(jīng)濟(jì)利益，只不過(guò)經(jīng)濟(jì)利益的表現(xiàn)形態(tài)有所區(qū)別。

我聽(tīng)到過(guò)一位律師談庭前訴訟準(zhǔn)備這個(gè)話題，他是從關(guān)心客戶(hù)目標(biāo)的角度談戰(zhàn)略意義的訴訟策略的：

“在與客戶(hù)溝通的過(guò)程中，我認(rèn)為，最為重要的目標(biāo)的是客戶(hù)關(guān)心的核心問(wèn)題。如果說(shuō)客戶(hù)不關(guān)心訴訟案件的勝或者敗，他只關(guān)心財(cái)產(chǎn)保全的解封，能夠在什么樣的條件下，在多長(zhǎng)期限內(nèi)完成，那這個(gè)就是我們律師的工作重點(diǎn)，把其他客戶(hù)雖然關(guān)心、也與案件勝訴敗訴有關(guān)的問(wèn)題放后。對(duì)這個(gè)問(wèn)題，從我工作的經(jīng)歷來(lái)看，有一個(gè)逐漸變化的過(guò)程。

法學(xué)院畢業(yè)的學(xué)生有一個(gè)普遍的現(xiàn)象，就是喜歡作出法律分析和法律判斷。與客戶(hù)溝通時(shí)，首先判斷當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)是什么，你要的錢(qián)能不能成立，對(duì)方的抗辯能不能成立等，他們更愿意把自己看成一個(gè)法官的角色。

隨著經(jīng)驗(yàn)的增加，我現(xiàn)在更愿意關(guān)注客戶(hù)的商業(yè)目標(biāo)是什么。例如前面所講的查封，如果解封之后，他的財(cái)產(chǎn)能夠流動(dòng)，或者他用其他的流動(dòng)價(jià)值少的、變現(xiàn)能力差的替換到被查封財(cái)產(chǎn)之后，他的整個(gè)商業(yè)活動(dòng)就活躍起來(lái)，經(jīng)營(yíng)就會(huì)跟上。

再例如，客戶(hù)要求這個(gè)案件兩年內(nèi)必須結(jié)案，作為律師就要考慮如何兩年內(nèi)能夠結(jié)案。我們可能選擇訴訟，也可以不選擇訴訟而建議客戶(hù)與對(duì)方談判，甚至放棄一部分利益作一個(gè)具有強(qiáng)制執(zhí)行力的公證債權(quán)文書(shū)等等。

訴訟在這里并不是優(yōu)先選擇。因?yàn)槿绻扇≡V訟手段，對(duì)方當(dāng)事人如果不配合，采取其他商業(yè)手段，將來(lái)即使勝訴，對(duì)于客戶(hù)而言，也只是勝訴而已，他的商業(yè)目標(biāo)也許根本就實(shí)現(xiàn)不了。

所以，對(duì)于法官而言，最為關(guān)心的是裁判結(jié)果的正確與否。而對(duì)于律師而言，除了裁判結(jié)果的正確與否，我還要關(guān)注其他客戶(hù)的復(fù)雜多元的商業(yè)目標(biāo)。有時(shí)候，商業(yè)目標(biāo)要優(yōu)先于裁判結(jié)果這個(gè)目標(biāo)?！?/span>

這就是戰(zhàn)略意義的訴訟策略，將訴訟作為一種手段而非目的，將訴訟置于當(dāng)事人的整體商業(yè)背景和商業(yè)目標(biāo)之下考慮問(wèn)題，有時(shí)候?qū)τ趧僭V這個(gè)目標(biāo)的追求并非是最重要的。

如果把訴訟策略定位在較為狹窄的含義上，假定你的當(dāng)事人就是要實(shí)實(shí)在在地起訴或者應(yīng)訴，這種情況下的訴訟策略就可以定位為，依據(jù)你所準(zhǔn)備的證據(jù)，你準(zhǔn)備起訴誰(shuí)、提出何種訴訟請(qǐng)求或者抗辯、你的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)或者抗辯基礎(chǔ)是什么、請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)與抗辯基礎(chǔ)是否與你的證據(jù)所能證明的事實(shí)相互匹配。

狹義上的訴訟策略具有戰(zhàn)術(shù)意義，但就訴訟本身而言，它又要求你具有戰(zhàn)略眼光。它要求你深入到訴訟的每一個(gè)環(huán)節(jié)，具體化地考慮問(wèn)題。從規(guī)范基礎(chǔ)的解釋到事實(shí)的裁剪、從受訴法院的類(lèi)案的裁判思路到證據(jù)的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)、從訴訟文書(shū)到庭審表達(dá)，都服務(wù)于成功說(shuō)服法官接受你的訴訟請(qǐng)求或者抗辯這一目的。

無(wú)論廣義上的還是狹義上的訴訟策略，都需要你在庭審前梳理清楚，它基本上決定了這個(gè)訴訟的成敗。

以我的觀察和經(jīng)驗(yàn)，一個(gè)案件的二審、再審結(jié)果在相當(dāng)高的程度上是由一審的訴訟策略所決定的。就好比在叢林里尋找一條通向外面的道路，一審就是這條道路的方向，當(dāng)你走到一半時(shí)，發(fā)現(xiàn)方向錯(cuò)誤了，要改變它所付出的成本和代價(jià)要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于從一開(kāi)始就調(diào)整好方向所花費(fèi)的代價(jià)。