認真對待對方當事人的訴訟策略

作者｜張    健

翻譯｜唐夕雅

編者的話
了解對方當事人的訴訟策略，是提前預測法庭爭議焦點的前提，是提前做好應對準備的前提，更是有效說服法官的前提。

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下面我繼續(xù)為大家介紹《贏得你的案件：說服法官的藝術》（英文書名：《Making Your Case》，作者：Antonin Scalia & Bryan A.Garner），今天為大家分享的是這本書的第一部分辯論的基本原則的第四節(jié)《了解對方當事人的訴訟策略》。

一、原文介紹

作者在本節(jié)中提出如下主張：

1.在沒有充分了解對方當事人的訴訟策略并作好有效應對的準備前，不得擅自采取行動；

2.就對方當事人可能提出的訴辯主張，我們需要提早明確哪些與案件無關，哪些予以承認，哪些則需要重點反駁；

3.如果我們是首先向法庭進行案件陳述的一方，就如何應對對方當事人可能提出的抗辯主張，需要事前做好戰(zhàn)略布局，確定哪些在案件陳述階段進行實施，哪些則要在口頭辯論階段予以應對；

4.作者提示我們，對待對方當事人的抗辯主張不能盲目的一概否認，否則會讓法庭生厭；

5.在案件初審階段，我們可以通過分析對方當事人提交的起訴狀、證據(jù)等推斷其訴訟策略；在上訴階段，則可以通過分析初審法院查明的事實來完成這項工作；

6.在研究對方當事人的訴訟策略時，要注意對方律師可能會隨時收集到新證據(jù)，并據(jù)此不斷完善其原定的訴訟策略。做好這項工作需要我們有換位思考的習慣，不斷推演如果我們是對方律師，會采取什么樣的應對策略；

7.在預測對方當事人的訴訟策略時，不要過于自負，低估對手，而必須將對方律師當成一位能夠切中要害的出色同行對待。

二、借鑒意義

1.訴訟是一場零和博弈的游戲，不管哪一方勝訴都是訴辯雙方在焦點問題上相互對抗的結果，換而言之訴訟的結果是訴辯雙方訴訟策略實施效果的代數(shù)和。因此，案件的處理結果不僅取決于自己一方的訴訟策略，同時更取決于對方的訴辯策略。在法庭，如果我們要說服法官贏得案件，不僅要熟悉自己一方的訴訟策略，還要充分準確預測到對方當事人可能選擇的訴辯策略。

2.在法庭，我們的觀點和主張只有經受住對方當事人的質疑才能說服法官。因此，事前準確預測到對方當事人提出什么樣的質疑變得極為重要，因為只有做到這些，我們才有可能盡早的提出應對措施，才有可能在法庭居于主動地位。很多時候，案件結果超出當事人預期都是因為我們沒能預測到對方當事人的訴訟策略所致。其實，很多時候客戶對我們的不滿不是因為案件敗訴了，而是案件的結果超出了他們的預期。

3.其實對方當事人訴訟策略和抗辯策略的制定邏輯極為簡單，都是針對的我們訴訟策略的薄弱環(huán)節(jié)。從這個層面上說，真正了解這些薄弱環(huán)節(jié)的是我們自己。而不能準確預測對方當事人的策略訴訟的主要原因，都是因為我們很多時候并不了解我們的薄弱環(huán)節(jié)，或不能準確了解我們的薄弱環(huán)節(jié)，究其原因在于我們在制定自己的訴訟策略時的工作精度和深度不夠。所以，要想事前準確預測對方當事人的訴訟策略就必須提高訴訟準備工作的精細化程度。在案件準備階段，我們應當養(yǎng)成這樣的習慣：將那些在事實證明方面缺乏證據(jù)或證明不充分的，以及在法律適用上缺乏依據(jù)或存在分歧的地方記錄下來。因為這些都將是對方當事人制定訴辯策略的重點。

4.作者在文章中提及的換位思考，是準確預測對方當事人訴訟策略必不可少的思維方式，而這種思維方式恰恰是我們東方人所欠缺的。現(xiàn)在流行的模擬法庭正是強化我們在訴訟中進行換位思考的有效方式，通過庭前模擬可以提早預測到對手訴辯策略和法庭歸納的爭議焦點，以便于我們提前做好應對準備。模擬法庭是項極為奢侈的方式，并不是每個律師有條件參與，也不是每個案件都有模擬的必要，在這樣的情況下找一套簡便易行的方法非常重要。如果沒有模擬法庭你不防試試這樣的方法：假如你處于原告地位，你在確定你的訴訟方案后，隨即站在被告的角度寫一份答辯狀，而且要保證被告實際提出的答辯意見不會超過你所模擬答辯的范圍，否則必須通過復盤找到原因，是因為工作精度不夠，還是存在邏輯上的漏洞，這樣長期下去，便會不斷升級我們的工作習慣，最終使我們預測對方當事人策略策略的能力越來越強。

總之，了解對方當事人的訴訟策略，是提前預測法庭爭議焦點的前提，是提前做好應對準備的前提，更是有效說服法官的前提。