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借鑒域外經(jīng)驗(yàn) 熔鑄本國理論

 songsgt 2016-07-19

借鑒域外經(jīng)驗(yàn) 熔鑄本國理論

發(fā)布時(shí)間: 2016-07-08 11:44:19  |  來源: 人民法院報(bào)  |  作者: 付玉明  |  責(zé)任編輯: 高緒朝

法律的發(fā)展史,就是一部高度濃縮的社會(huì)心理演變史。刑法——作為社會(huì)秩序的最后保障法——自然與民眾的倫理共識(shí)、正義理念具有最為緊密的天然聯(lián)系。易言之,無論是刑法理論之完善,抑或立法司法之適用,其根本目標(biāo)都在于以法理闡明國民對罪與罰的一般期待,使之獲得社會(huì)心理的普遍認(rèn)同,進(jìn)而最大化地實(shí)現(xiàn)判決公正。

正是在這種信念的指引之下,日本刑法學(xué)者松原芳博教授嘔心瀝血,著成《刑法總論重要問題》一書。自面世以來,以其獨(dú)特的寫作范式、規(guī)范的論理體系、鮮明的學(xué)術(shù)立場、精準(zhǔn)的專業(yè)翻譯而廣受好評。對于國內(nèi)刑法學(xué)人而言,其學(xué)術(shù)價(jià)值與參考意義不言自明。

體系完備 重點(diǎn)突出

本書的藍(lán)本是松原氏連載于《法學(xué)演習(xí)》的“刑法總論思考”論文專題,這便賦予了其迥異于傳統(tǒng)刑法總論教科書的特質(zhì),即著眼于總論的重要論爭點(diǎn),以“點(diǎn)”帶“面”,逐步串聯(lián)刑法總論的整體脈絡(luò)。

作者雖在編排體例上另辟蹊徑、勇于革新,但對于犯罪論體系的整體把握,依然秉持全面、完善的基本立場,論述涉及刑法總論體系的各個(gè)方面,堪稱高屋建瓴、不疏不漏?!熬w論—基本原則—犯罪論體系—該當(dāng)性理論—違法性理論—有責(zé)性理論—未遂犯與共犯論—刑罰論”的基本邏輯一以貫之,對諸多分論點(diǎn)的統(tǒng)領(lǐng)呈提綱挈領(lǐng)之勢,以綱統(tǒng)目,以目攝篇,繼而構(gòu)建起完整系統(tǒng)的總論知識(shí)框架,亦展現(xiàn)出作者高超的寫作技巧。

正如作者在序言中的自述:該書“在繼續(xù)保持解說重要論點(diǎn)之特征的同時(shí),由于具備了一定的全面性與體系性,也能起到教科書的作用”?!缎谭傉撝匾獑栴}》兼具對普遍問題的涉獵廣度和對重要問題的論證深度,足以令我國讀者初讀時(shí)眼前一亮,并且研習(xí)后膺服贊賞。

法例結(jié)合 論理嚴(yán)謹(jǐn)

刑法理論林林總總、蔚為大觀,而理論的終極意義,在于指導(dǎo)現(xiàn)實(shí)社會(huì)中的立法與司法實(shí)踐。自二戰(zhàn)之后,日本刑法學(xué)界愈加重視實(shí)務(wù),判例愈發(fā)得到學(xué)術(shù)界的尊重與認(rèn)同,更不斷推進(jìn)著刑法理論的修正完善,形成“判例反哺理論”的研究格局。有鑒于此,日本刑法教科書普遍援引判例,并予以評析、研判。

《刑法總論重要問題》采擷大量判例,形成多視角、寬領(lǐng)域、深層次的引用格局。無論是對其他學(xué)者論點(diǎn)的探討,還是對本人觀點(diǎn)的論述,作者均援引數(shù)量豐富的判例,用以立論、駁論與驗(yàn)證,形成了嚴(yán)謹(jǐn)、實(shí)證、全面的論理體系。

同時(shí),作者對判例的援用并非簡單堆砌,而是對其稍加改造,形成更高質(zhì)量的類似案例,挖掘理論背后的基本精神,對義理的闡釋漸入深層,直達(dá)內(nèi)核。判例與理論的緊密結(jié)合,使“天理、國法、人情”三者實(shí)現(xiàn)了觀念上的統(tǒng)一,讀者往往同時(shí)深具情感的共鳴與理性的喚醒,進(jìn)而充分理解和認(rèn)同作者的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)。

他山之石,可以攻玉。日本刑法論著對于判例的態(tài)度,應(yīng)為我國刑法學(xué)人帶來這樣的啟示:脫離司法實(shí)務(wù)、背棄實(shí)踐立場的刑法理論,縱然看似紛繁華麗,終究無異于空中樓閣、無源之水。倘若沉醉于對外國刑法理論的介紹、引入與移植,而忽視對本國判例的理解、認(rèn)同與升華,就無法鍛造出具備真正獨(dú)立品格的中國刑法理論。

廣征博引 立場鮮明

日本刑法理論的發(fā)展已達(dá)到較高水平,刑法總論的教材、著作不可勝數(shù)。本書得以脫穎而出,自然有其獨(dú)到之處。

在撰寫本書時(shí),作者尤其注重在新穎、深入、評述三方面下功夫。

首先,精心擇取幾年來新近出版、修訂的教材、論著。譬如第九章第一節(jié)第三目中所引用的“基于優(yōu)越利益原則或者利益衡量原則的違法阻卻事由”的論述,來自于西田典之教授《刑法總論》的內(nèi)容。

其次,對總論重要問題的不同學(xué)派、學(xué)者的觀點(diǎn),做了詳細(xì)的介紹,深化了對于理論的認(rèn)識(shí)。例如,在第十章第二節(jié)論述“正當(dāng)業(yè)務(wù)行為”的范疇時(shí),深入介紹了:(日本《刑法》)第35條的射程;律師、辯護(hù)人的辯護(hù)活動(dòng);媒體的采訪活動(dòng);宗教活動(dòng);體育競技;醫(yī)療行為;安樂死、尊嚴(yán)死等七種行為類型。論述系統(tǒng)全面,深入細(xì)致。

最后,內(nèi)容不限于對他人觀點(diǎn)的簡單羅列,而在介紹之后給予適當(dāng)評議,作者本人態(tài)度一目了然。試舉一例:第六章第一節(jié)中,作者引用井田良教授《講義刑法學(xué)·總論》的內(nèi)容,以說明規(guī)范違反說和行為無價(jià)值論者的立場。隨后便評述道:“違反行為規(guī)范(行為無價(jià)值)并不能還原至引起了法益侵害或危險(xiǎn),其實(shí)質(zhì)內(nèi)容也不明確,有混入對保護(hù)法益并無必要的倫理性視角之虞?!惫麛啾砻髯髡邔π袨闊o價(jià)值論的否定態(tài)度,以及堅(jiān)持結(jié)果無價(jià)值論的個(gè)人立場。舉凡此類,在全書中不勝枚舉,足見松原芳博教授廣闊的研究視野、深厚的理論功底、堅(jiān)定的學(xué)術(shù)自信。

行文流暢 翻譯精當(dāng)

文字是思想的終極載體。作為社科領(lǐng)域顯學(xué)的法學(xué),其思想無法以自然科學(xué)中確鑿恒常的數(shù)字或公式的方式呈現(xiàn),而必須憑借文字的形式訴諸筆端。在閱讀《刑法總論重要問題》時(shí),讀者會(huì)欣喜地發(fā)現(xiàn),自己可以突破不同語言之間的壁障,明確透徹地理解外國學(xué)者的專業(yè)理論。這當(dāng)然要仰賴原作者松原芳博教授流暢的文筆、精準(zhǔn)的遣詞、合理的行文。

本書的中文譯者是蘇州大學(xué)的王昭武教授。昭武教授精通日文,專研刑法,多年來一直致力于中日兩國刑法學(xué)界的交流事業(yè)。昭武教授曾與劉明祥教授合譯西田典之教授的《日本刑法總論》和《日本刑法各論》,其譯著切合原作、精要得當(dāng),廣為學(xué)界同仁稱道。

在本書的翻譯過程中,昭武教授傾注心力,字斟句酌,力求精當(dāng)。在對日文“了解”“了承”“諒承”進(jìn)行翻譯時(shí),昭武教授廣搜資料,反復(fù)琢磨,確定了“認(rèn)同”、“認(rèn)可”的譯法。其嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹螌W(xué)態(tài)度,由此可見一斑。

一國之法制思想,必脫胎于大眾之國民性,浸潤于社會(huì)之多樣性,外化于法理之獨(dú)特性。照此意義而論,《刑法總論重要問題》可成為我們一覽日本刑法研究現(xiàn)狀的窗口。在繼續(xù)深化中日學(xué)術(shù)交流的基礎(chǔ)上,我們應(yīng)以鄰為鑒,不斷熔鑄具有本國特質(zhì)的現(xiàn)代刑法理論體系,由此實(shí)現(xiàn)我國當(dāng)代刑法學(xué)人的歷史使命。

(作者單位:西北政法大學(xué)刑事法學(xué)院)

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