出庭前的準備工作 1、案件受理后,辯護律師應當及時與人民法院刑事審判庭聯(lián)系,出示律師執(zhí)業(yè)證,提交如下法律手續(xù): (一)律師事務(wù)所函; (二)委托書或者法律援助公函。 2、辯護律師在閱卷、會見被告人后,應為出庭辯護作好如下準備工作: (一)是否申請回避; (二)是否申請不公開開庭審理:對于涉及商業(yè)秘密的案件,被告人要求不公開審理的,辯護人應向人民法院申請不公開審理; (三)整理被告人(包括其近親屬)提供的證據(jù),決定是否自行調(diào)查取證; (三)是否申請法院調(diào)查取證; (四)是否申請證人、鑒定人、人民警察、有專門知識的人出庭; (五)是否申請排除非法證據(jù); (六)確定辯護思路及辯護觀點,草擬辯護方案,辯護方案包括但不限于以下內(nèi)容: 1.發(fā)問提綱(包括發(fā)問被告人、同案被告人、被害人、證人、鑒定人等); 2.質(zhì)證提綱(對公訴方證據(jù)發(fā)表質(zhì)證意見); 3.舉證提綱(依證據(jù)目錄進行); 4.辯護意見及答辯提綱。 3、辯護律師向人民法院提交證據(jù)的,應將調(diào)查、收集的證據(jù)材料進行復制,并制作證據(jù)目錄清單,列明證據(jù)名稱、來源、擬證事實、頁數(shù),一式三份,于開庭前五日前或者在庭前會議時提供給人民法院,證據(jù)材料原件在開庭質(zhì)證后提交法院。 4辯護律師在收到開庭決定通知后,應當再會見被告人,及時將合議庭的組成人員、書記員、公訴人的姓名、證據(jù)情況、辯護思路、辯護觀點等情況與被告人進行溝通,詢問是否有需要申請回避等事宜,并將庭審流程及注意事項告知被告人。委托人是被告人的近親屬的,也可以跟委托人進行溝通。 當辯護律師的辯護思路、辯護觀點與被告人、委托人的意見不一致時,應當尊重被告人的意見或者解除委托,由被告人另請他人辯護。 當兩位辯護律師的意見不一致時,溝通時應當尊重被告人的意見。 5、辯護律師接到開庭通知書后應按時出庭,因下列情形之一不能出庭的,應及時與人民法院聯(lián)系,申請延期開庭: (一)發(fā)現(xiàn)重大證據(jù)線索,需進一步調(diào)查取證或申請新的證人出庭作證的; (二)所收到的通知開庭日期與已經(jīng)收到的其他案件開庭日期沖突的; (三)具有其他無法準時參加開庭的合理原因的; (四)法律規(guī)定的不可抗力的情形。 6、辯護律師申請延期開庭,未獲批準,又確實不能出庭的,應當與委托人進行協(xié)商,妥善解決。 7、辯護律師在開庭前三日內(nèi)才收到出庭通知的,有權(quán)要求人民法院更改開庭日期,人民法院不同意更改開庭日期的,辯護律師有權(quán)向同級或者上一級人民檢察院提出申訴或者控告。 8、辯護律師申請人民法院通知證人、鑒定人、勘驗檢查筆錄制作人出庭作證的,應制作上述人員名單,注明身份、住址、通信方式等,并說明擬證明的事實,在開庭五日前提交人民法院。 庭前會議 1、在確定庭前會議的時間后,辯護律師應當分別制作以下材料,一式三份,在庭前會議時提交人民法院、人民檢察院各一份: (一)辯護律師擬當庭宣讀出示的證據(jù)目錄清單(見本章第一百三十六條); (二)申請人民法院通知證人、鑒定人、勘驗檢查筆錄制作人、相關(guān)偵查人員、有專門知識的人等出庭作證的名單,包括姓名、性別、年齡、職業(yè)、住址、聯(lián)系方式以及擬證事實等; (三)如有需要進行排除的非法證據(jù),應當單列目錄,并附辯護律師認為應當排除的理由、線索及相應的證據(jù)。 如果審判人員沒有召開庭前會議,辯護律師可以將上述材料在開庭五日前提交人民法院。 2、案件具有下列情形之一的,辯護律師應及時與審判人員溝通,建議審判人員召開庭前會議: (一)對案件管轄有異議的(包括偵查、審查起訴的管轄); (二)需要申請有關(guān)人員回避的; (三)需要申請調(diào)取偵查機關(guān)、人民檢察院己收集,但未隨案移送的證明被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料的; (四)提供新證據(jù)的; (五)對出庭證人、鑒定人、有專門知識的人的名單有異議的; (六)需要申請排除非法證據(jù)的; (七)申請不公開審理的; (八)案情重大復雜及社會影響重大的。 3、審判人員確定召開庭前會議后,辯護律師根據(jù)情況可與被告人及審判人員就被告人是否參加庭前會議進行溝通。 4、在庭前會議中,辯護律師除對本規(guī)范第一百四十三條的內(nèi)容與承辦法官、公訴人進行溝通外,還可以就以下內(nèi)容進行必要的溝通: (一)向?qū)徟腥藛T、公訴人介紹自己的基本辯護思路,必要時可以事先提交舉證提綱; (二)控辯雙方可以通過庭前會議進行質(zhì)證的有關(guān)證據(jù)、意見; (三)庭審可能持續(xù)的時間; (四)是否可能當庭宣判; (五)被告人、辯護人可能就案件程序、證據(jù)瑕疵、起訴書表述失誤等方面所提出的質(zhì)疑意見; (六)與審判相關(guān)的其他問題。 5、辯護律師通過參加庭前會議,了解案件事實、證據(jù)和法律適用的爭議及不同意見,解決有關(guān)程序問題,為參加法庭審理做好準備,并根據(jù)庭前會議相應的修改辯護方案,完善質(zhì)證和舉證提綱。 6、開庭前辯護律師應向法庭了解通知證人、鑒定人、勘驗檢查筆錄制作人出庭作證情況。如發(fā)現(xiàn)有未予通知或未通知到的情況,應及時與法庭協(xié)商解決。 如確有必要,辯護律師應當向人民法院申請法院院長簽發(fā)證人強制出庭令 一審辯護 1、辯護律師在辦理下列公訴案件時,建議被告人要真誠悔罪,通過向被害人賠償損失、賠禮道歉等方式獲得被害人諒解。向被告人說明,對于達成和解協(xié)議的被告人,罪行較輕的,人民法院可以從寬或者免除處罰。建議被告人與被害人和解: (一)因民間糾紛引起,涉嫌刑法分則第四章、第五章規(guī)定的犯罪案件,可能判處三年有期徒刑以下刑罰的; (二)除瀆職犯罪以外的可能判處七年有期徒刑以下刑罰的過失犯罪案件。 被告人在五年以內(nèi)曾經(jīng)故意犯罪的除外。 2、被害人死亡的,被告人可以與其近親屬和解。近親屬多人的,達成和解協(xié)議,應當經(jīng)處于同一繼承順序的所有近親屬同意。 3、被害人系無行為能力人或者限制行為能力人,其法定代理人、近親屬可以代為與被告人和解。 4、辯護律師在審判階段辦理可以和解的刑事案件,應當建議被告人及其近親屬與被害方達成和解,由人民法院主持制作和解協(xié)議書。 5、刑事案件的和解,應當自愿、合法。辯護律師如發(fā)現(xiàn)以前的和解,不具有自愿性、合法性,可申請人民法院認定原和解無效,并爭取與對方當事人重新達成和解,由人民法院主持制作和解協(xié)議書。 6、在和解協(xié)議簽訂前,辯護律師應查看和解協(xié)議是否包括以下內(nèi)容: (一)被告人承認自己所犯罪行,對犯罪事實沒有異議,并真誠悔罪; (二)被告人通過向被害人賠禮道歉、賠償損失等方式獲得被害人諒解;涉及賠償損失的,應當寫明賠償?shù)臄?shù)額、方式等;提起附帶民事訴訟的,應當由附帶民事訴訟原告人撤回附帶民事訴訟; (三)被害人自愿和解,請求或者同意人民法院對被告人依法從寬處罰。 對和解協(xié)議中的賠償損失內(nèi)容,雙方當事人要求保密的,可以申請人民法院采取相應的保密措施。 7、對于在審判階段達成和解協(xié)議的案件,辯護律師應當向人民法院提出從寬處理的建議;對于犯罪情節(jié)輕微的案件,辯護律師應當向人民法院提出免予刑事處罰的建議。 8、在法庭調(diào)查過程中,辯護律師應認真聽取公訴人、審判長對被告人的訊問以及其他辯護人對被告人的發(fā)問,作好相應記錄,及時調(diào)整發(fā)問提綱及辯護思路。 9、公訴人或者其他辯護人對被告人的訊問、發(fā)問的方式、內(nèi)容具有下列情形之一的,辯護律師應當提出反對或質(zhì)疑意見: (一)明顯與本案無關(guān)的; (二)重復訊問被告人的; (三)明顯具有誘導性或威脅、引誘被告人的,而且被告人無法正面回答的; (四)明顯對被告人進行人身侮辱的; (五)阻止被告人辯解的; (六)其它辯護律師認為根據(jù)有關(guān)法律,應當提出反對或質(zhì)疑的情況。 10、辯護律師在公訴人訊問、被害人及其代理律師發(fā)問被告人后,經(jīng)法官許可,可向被告人發(fā)問。辯護律師向被告人發(fā)問時,應當表明自己的身份。 11、辯護律師向被告人發(fā)問時,應當圍繞本案的基本事實進行。同時應盡量避免與公訴人、其他辯護人已經(jīng)問過的內(nèi)容重復。如果認為被告人已經(jīng)回答過的問題非常重要,確有必要再次發(fā)問的,應當變換、調(diào)整發(fā)問的角度。 12、公訴人向法庭出示移送證據(jù)以外的證據(jù)的,辯護律師應當向法庭提出當庭審查證據(jù),并可以根據(jù)具體情況分別作如下處理: (一)經(jīng)過當庭查看證據(jù),確信該證據(jù)不會影響自己的辯護思路的,可以當庭提出質(zhì)證意見; (二)經(jīng)過當庭查看證據(jù),對該證據(jù)存在疑問或者可能會影響自己的辯護思路的,應當向法庭提出申請休庭。以便有足夠的時間審查證據(jù),對該證據(jù)做必要的準備。 13、公訴人通知移送材料以外的證人、鑒定人出庭的,辯護律師應當向法庭提出意見,并要求休庭作必要的辯護準備。 14、對公訴人宣讀的未出庭證人的書面證言,辯護律師應當從以下方面進行質(zhì)證: (一)該證人不能出庭作證的原因及對本案的影響; (二)該證人證言的形式和來源是否合法,內(nèi)容是否完整、準確; (三)本節(jié)規(guī)范的其他內(nèi)容。 如辯護律師認為確有必要對該證人證言進行當庭質(zhì)證的,應當向法庭申請通知證人出庭作證,或者要求通過視頻語音通信等技術(shù)手段對該證人證言進行質(zhì)證,或者建議法庭對該證人證言不予采信。 15、對出庭的證人,辯護律師應當從以下方面進行發(fā)問、質(zhì)證: (一)該證人與案件事實的關(guān)系; (二)該證人與被告人、被害人的關(guān)系; (三)該證言的內(nèi)容與其他證據(jù)的關(guān)系; (四)該證人感知案件事實時的環(huán)境、條件和精神狀態(tài); (五)該證人的感知力、記憶力和表達力; (六)該證人的年齡以及生理上、精神上是否有缺陷; (七)該證人的證言是否與以前的證言有矛盾。 辯護律師應綜合以上方面,對證人證言的客觀性及時發(fā)表意見并闡明理由,如有異議,應與控訴方展開辯論。 16、對公訴人宣讀的鑒定意見,辯護律師應當從以下方面質(zhì)證: (一)鑒定人不能出庭的原因及對本案的影響; (二)鑒定機構(gòu)、鑒定人的資質(zhì); (三)鑒定意見的形式和來源是否合法,內(nèi)容是否完整、準確; (四)本規(guī)范規(guī)定的其他相關(guān)方面。 辯護律師應綜合以上方面,對鑒定意見的可信性及時發(fā)表意見并闡明理由,如有異議,應與控訴方展開辯論。必要時,辯護律師有權(quán)申請法庭通知鑒定人出庭接受質(zhì)證[1],或者建議法庭不能作為定案的依據(jù),或者要求法庭延期審理,申請人民法院補充鑒定或者重新鑒定。 17、對出庭的鑒定人和鑒定意見,辯護律師應當從以下方面進行發(fā)問、質(zhì)證: (一)鑒定機構(gòu)和鑒定人是否具有法定資質(zhì); (二)鑒定人是否具有該專業(yè)知識; (三)鑒定人是否存在應當回避的情形; (四)檢材的來源、取得、保管、送檢是否符合法律、有關(guān)規(guī)定,與相關(guān)提取筆錄、扣押物品清單等記載的內(nèi)容是否相符,檢材是否充足、可靠; (五)鑒定意見的形式要件是否完備,是否注明提起鑒定的事由、鑒定委托人、鑒定機構(gòu)、鑒定要求、鑒定過程、鑒定方法、鑒定日期等相關(guān)內(nèi)容,是否由鑒定機構(gòu)加蓋司法鑒定專用章并由鑒定人簽名、蓋章; (六)鑒定程序是否符合法律、有關(guān)規(guī)定; (七)鑒定的過程和方法是否符合相關(guān)專業(yè)的規(guī)范要求; (八)鑒定意見是否明確; (九)鑒定意見與案件待證事實有無關(guān)聯(lián); (十)鑒定意見與勘驗、檢查筆錄及相關(guān)照片等其他證據(jù)是否存在矛盾; (十一)鑒定意見是否依法及時告知被告人,被告人及辯護律師對鑒定意見有無異議。 辯護律師應綜合以上方面,對鑒定意見的客觀性及時發(fā)表意見并闡明理由,如有異議,應與控訴方展開辯論。 18、如果辯護律師認為應該申請有專門知識的人出庭支持辯護律師觀點,應當向法庭提出申請,得到允許后,由有專門知識的人提出觀點,對鑒定人作出的鑒定意見提出意見、進行辯論。 19、對公訴人出示的書證,辯護律師應當從以下方面進行質(zhì)證: (一)該書證的來源是否合法、是否為原件、是否經(jīng)過辨認鑒定;在保管復制的過程中是否符合程序規(guī)定; (二)該書證的真?zhèn)危簳C在收集、保管、鑒定過程中是否受損或者改變,更改的跡象是否有合理可信的解釋; (三)該書證與本案的聯(lián)系; (四)該書證與其他證據(jù)的聯(lián)系; (五)該書證的內(nèi)容及所要證明的問題; (六)取得該書證的程序是否合法。 辯護律師應綜合以上方面,對書證的可采納性及時發(fā)表意見并闡明理由,如有異議,應與控訴方展開辯論。 20、對公訴人出示的物證,辯護律師應當從以下方面進行質(zhì)證: (一)取得該物證的程序是否合法; (二)該物證的真?zhèn)危?/p> (三)該物證與本案的聯(lián)系; (四)該物證與其他證據(jù)的聯(lián)系; (五)該物證要證明的問題; (六)在勘驗、檢查、搜查過程中提取、扣押的該物證,是否附有筆錄、扣押清單,是否證明其合法來源; (七)對與案件事實可能有關(guān)聯(lián)的血跡、體液、毛發(fā)、人體組織、指紋、足跡、字跡等生物樣本、痕跡和物品,在提取的過程中是否嚴格依照法定程序進行。 辯護律師應綜合以上方面,對物證的客觀性及時發(fā)表意見并闡明理由,如有異議,應與控訴方展開辯論。 21、對公訴人提供并播放的視聽資料,辯護律師應從以下方面進行質(zhì)證: (一)是否附有提取過程的的筆錄、扣押清單等,是否能證明來源合法; (二)是否為原件;是復制件的,是否附有無法調(diào)取原件的原因、復制件制作過程和原件存放地點的說明,制作人、原視聽資料持有人、見證人是否簽名或者蓋章; (三)制作過程中是否存在威脅、引誘當事人等違反法律、有關(guān)規(guī)定的情形; (四)是否寫明制作人、持有人的身份,制作的時間、地點、條件和方法; (五)內(nèi)容和制作過程是否真實,有無剪輯、增加、刪改等情形; (六)內(nèi)容與案件事實有無關(guān)聯(lián)。 辯護律師在視聽資料播放后,通過上述各方面的質(zhì)證如發(fā)現(xiàn)該材料不真實,或者與本案沒有關(guān)系,或者其內(nèi)容不是被告人自愿所為等,應提出要求重新鑒定或者不予采信的建議及理由,控辯雙方可以就此展開辯論,辯護律師有權(quán)要求法庭調(diào)查核實[2]。 22、對公訴人提出的電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博客、手機短信、電子簽名、域名等電子數(shù)據(jù)材料,辯護律師應當從以下方面進行質(zhì)證: (一)是否隨原始存儲介質(zhì)移送;在原始存儲介質(zhì)無法封存、不便移動或者依法應當由有關(guān)部門保管、處理、返還時,提取、復制電子數(shù)據(jù)是否由二人以上進行,是否足以保證電子數(shù)據(jù)的完整性,有無提取、復制過程及原始存儲介質(zhì)存放地點的文字說明和簽名; (二)收集程序、方式是否符合法律及有關(guān)技術(shù)規(guī)范;經(jīng)勘驗、檢查、搜查等偵查活動收集的電子數(shù)據(jù),是否附有筆錄、清單,并經(jīng)偵查人員、電子數(shù)據(jù)持有人、見證人簽名;沒有持有人簽名的,是否注明原因;遠程調(diào)取境外或者異地的電子數(shù)據(jù)的,是否注明相關(guān)情況;對電子數(shù)據(jù)的規(guī)格、類別、文件格式等注明是否清楚; (三)電子數(shù)據(jù)內(nèi)容是否真實,有無刪除、修改、增加等情形; (四)電子數(shù)據(jù)與案件事實有無關(guān)聯(lián); (五)與案件事實有關(guān)聯(lián)的電子數(shù)據(jù)是否全面收集。 辯護律師在電子數(shù)據(jù)展示后,通過上述各方面的質(zhì)證如發(fā)現(xiàn)該材料不真實,或者與本案沒有關(guān)系,或者有相反的證據(jù)表明該數(shù)據(jù)為偽造等,應提出要求重新鑒定或檢驗的建議和理由,或者建議法庭不予采信,控辯雙方可以就此展開辯論,辯護律師有權(quán)要求法庭調(diào)查核實。 23、對公訴人出示、宣讀的勘驗、檢查等筆錄,辯護律師應當從以下方面進行質(zhì)證: (一)勘驗、檢查是否依法進行,筆錄的制作是否符合法律、有關(guān)規(guī)定,勘驗、檢查人員和見證人是否簽名或者蓋章; (二)勘驗、檢查筆錄是否記錄了提起勘驗、檢查的事由,勘驗、檢查的時間、地點,在場人員、現(xiàn)場方位、周圍環(huán)境等,現(xiàn)場的物品、人身、尸體等的位置、特征等情況,以及勘驗、檢查、搜查的過程;文字記錄與實物或者繪圖、照片、錄像是否相符;現(xiàn)場、物品、痕跡等是否偽造、有無破壞;人身特征、傷害情況、生理狀態(tài)有無偽裝或者變化等; (三)補充進行勘驗、檢查的,是否說明了再次勘驗、檢查的原由,前后勘驗、檢查的情況是否矛盾。 辯護律師在質(zhì)證后,通過上述各方面的質(zhì)證,如發(fā)現(xiàn)該材料不真實,或者與本案沒有關(guān)系,或者其內(nèi)容涉及程序性違法,應要求法庭傳喚筆錄的制作人出庭說明情況,如果拒不出庭,可提出不予采信的建議和理由。 24、對公訴人出示、宣讀的偵查實驗筆錄,辯護律師辯護律師應當從以下方面進行質(zhì)證: (一)審查實驗的過程、方法,筆錄對偵查條件、經(jīng)過、結(jié)果的記錄是否準確,筆錄的制作是否符合相關(guān)規(guī)定; (二)審查偵查實驗所依據(jù)的條件與案件發(fā)生時的客觀條件是否一致; (三) 審查偵查實驗筆錄記錄偵查實驗過程中所發(fā)生的事實、情況是否客觀。 辯護律師如發(fā)現(xiàn)偵查實驗的條件與事件發(fā)生時的條件有明顯差異,或者偵查實驗不具有科學性,或者實驗筆錄與相關(guān)物證、書證、證人證言等證據(jù)存在矛盾,應提出該偵查實驗筆錄不能作為定案的根據(jù)。 25、對公訴人出示、宣讀的辨認筆錄,辯護律師應當從以下方面進行質(zhì)證: (一)辨認是否是在偵查人員主持下進行; (二)辨認前是否讓辨認人見到辨認對象的; (三)辨認活動是否個別進行的; (四)辨認對象是否混雜在具有類似特征的其他對象中,或者供辨認的對象數(shù)量是否符合規(guī)定; (五)辨認中是否給辨認人明顯暗示或者明顯有指認嫌疑的; (六)是否存在違反有關(guān)規(guī)定、不能確定辨認筆錄真實性的其他情形。 辯護律師應綜合以上方面,對辨認筆錄的客觀性及時發(fā)表意見并闡明理由,如有異議,應與控訴方展開辯論,或者建議法庭不予采信。 26、在公訴人舉證完畢后,辯護律師應該向法庭申請對本方證據(jù)進行舉證,得到允許后按照提交給法庭的證據(jù)目錄清單進行舉證。 公訴人在質(zhì)證時提出不同意見的,辯護律師應與控訴方展開辯論。 27、在法庭調(diào)查活動過程中,辯護律師發(fā)現(xiàn)偵查機關(guān)、人民檢察院收集的能夠證明被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料沒有向人民法院移交的,有權(quán)請求人民法院向人民檢察院調(diào)取其收集的能夠證明被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料。 28、在法庭審理過程中,辯護律師有權(quán)申請通知新的證人到庭,調(diào)取新的物證、書證,申請重新鑒定或勘驗。 29、案件每項事實的舉證、質(zhì)證完畢后,辯護律師可以發(fā)表綜合性的質(zhì)證意見。 30、在法庭調(diào)查活動中,有不符合法律規(guī)定或不利于查明案件事實的,辯護律師可依法提出建議或異議。 31、在控訴方發(fā)表控訴意見后,辯護律師在審判長許可后發(fā)表辯護意見,辯護意見應針對控訴方的指控,從以下方面進行: (一)事實是否清楚、證據(jù)是否充分; (二)定罪是否正確、適用法律是否適當; (三)訴訟程序是否合法; (四)是否有法定、酌定的從輕、減輕處罰的理由; (五)對案件的定罪、量刑發(fā)表意見和理由。 32、為被告人做無罪辯護時,應主要從以下幾方面進行: (一)被告人不在作案現(xiàn)場或者沒有作案時間的,不能認定被告人有罪; (二)控訴方指控的證據(jù),證明不是被告人所為的,不能認定被告人有罪; (三)控訴方指控的證據(jù)不足,沒有形成完整的證據(jù)鎖鏈,不能認定被告人有罪; (四) 控訴方或辯護方提供的證據(jù),能證明屬于下述情況,依據(jù)法律應當認定被告人無罪: 1.被告人行為情節(jié)顯著輕微,危害不大,不認為是犯罪; 2.被告人行為系合法行為; 3.被告人沒有實施控訴方指控的犯罪行為。 (五) 其它依法認定被告人無罪的情況。 33、為被告人做從輕辯護的,辯護意見主要包括以下內(nèi)容: (一)被告人犯罪的主觀惡性較小; (二)在共同犯罪中起次要或輔助作用; (三)具有自首、立功等從輕情節(jié); (四)認罪態(tài)度好,有悔罪表現(xiàn); (五)被告人身體狀況不佳不宜羈押及家庭需要照顧; (六)適用緩刑無社會危險性及已落實監(jiān)管的; (七)不屬于罪行極其嚴重,不是必須立即執(zhí)行死刑的; (八)未成年人、已滿七十五周歲的人、孕婦、精神病人不能判處死刑; (九)未成年人、已滿七十五周歲的人、精神病人、聾啞人的從輕、減輕處罰。 34、在庭審過程中發(fā)現(xiàn)審判程序違法,辯護律師應當向法庭指出并要求予以糾正。當庭沒有被采納的,休庭后應及時提交書面意見。 35、辯護律師提出對未成年被告人判處管制、宣告緩刑等量刑建議的,應當充分搜集有關(guān)未成年被告人能夠獲得監(jiān)護、幫教以及對所居住社區(qū)無重大不良影響的書面材料,并提交法庭。 36、休庭后,辯護律師應就當庭出示、宣讀的證據(jù)及時與法庭辦理交接手續(xù)。 37、休庭后,辯護律師應盡快整理、完善辯護意見,并提交法庭。 38、一審判決后,在上訴期限內(nèi),辯護律師可根據(jù)情況回訪被告人,聽取其對判決書是否認可及是否上訴的意見,并給予法律幫助,告知其上訴“不得加重被告人的刑罰”的規(guī)定。 39、一審判決書送達辯護人后,辯護律師應保存好法律文書等相應材料,及時結(jié)案并整理相應的材料歸檔,交律師事務(wù)所存檔。 簡易程序案件的辯護 1、辯護律師擔任公訴案件、自訴案件被告人的辯護人,如果有可能適用簡易程序的,應向被告人闡明關(guān)于簡易程序的法律規(guī)定,并征求被告人是否同意適用簡易程序。 2、辯護律師對于受理辯護的下列案件: (一)案件事實清楚、證據(jù)充分的; (二)被告人承認自己所犯罪行,對指控的犯罪事實沒有異議的; (三)被告人對適用簡易程序沒有異議的。 如果人民法院沒有適用簡易程序,辯護律師應當書面向人民法院請求適用簡易程序。 3、辯護律師對于受理辯護的下列案件,如果人民法院決定適用簡易程序的,辯護律師應當書面向人民法院提出異議,請求轉(zhuǎn)為普通程序: (一)被告人是盲、聾、啞人的; (二)被告人是尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人的; (三)有重大社會影響的; (四)共同犯罪案件中部分被告人不認罪或者對適用簡易程序有異議的; (五)辯護人作無罪辯護的; (六)被告人認罪但經(jīng)審查認為可能不構(gòu)成犯罪的; (七)不宜適用簡易程序?qū)徖淼钠渌樾巍?/p> 4、適用簡易程序的案件,大多數(shù)是屬于可以和解的刑事案件。辯護律師受理案件后應當建議被告人及其近親屬與被害方達成和解,以爭取得到法院的從輕處罰或者免予刑事處罰。 5、和解協(xié)議的具體操作,見本規(guī)范第三節(jié)第一百四十八條至第一百五十三條。 6、庭審的準備、辯護,同本規(guī)范本章第一、三節(jié)。 7、適用簡易程序的公訴案件,辯護律師可以與公訴人互相質(zhì)證,申請法庭通知證人出庭作證;經(jīng)法庭許可,可以互相進行辯論。應當主要圍繞罪名、量刑以及其他有爭議的問題進行法庭調(diào)查和法庭辯論。在確認被告人庭前收到起訴書并對起訴書指控的犯罪事實沒有異議后, 辯護律師律師應當用簡潔的語言,簡明扼要地發(fā)表質(zhì)證意見、辯護意見。 8、辯護律師在辦理適用簡易程序?qū)徖淼陌讣r,在法庭審理過程中,發(fā)現(xiàn)以下情形的,應當建議法庭中止審理,轉(zhuǎn)為普通程序: (一)被告人的行為可能不構(gòu)成犯罪的; (二)被告人可能不負刑事責任的; (三)被告人當庭對起訴指控的犯罪事實予以否認的; (四)案件事實不清、證據(jù)不足的; (五)不應當或者不宜適用簡易程序的其他情形。 9、鑒于適用簡易程序的刑事案件,有可能是當庭宣判,因此,辯護律師應當盡量在開庭前,提出辯護意見與合議庭溝通,并向人民法院提交辯護詞初稿。對辯護意見有修改的,應在庭審結(jié)束后及時向人民法院提交修改后的辯護意見。 二審辯護 1、被告人的辯護人經(jīng)被告人同意,可以提出上訴。但是,應當以被告人作為上訴人。 2、為了盡快了解案情,二審新受理案件的辯護律師,如果一審辯護人是同一律師事務(wù)所的律師,可以向本所一審辯護律師了解案件有關(guān)情況,請求提供有關(guān)材料,一審律師應當予以協(xié)助。如果是本所以外的律師,向一審辯護律師了解案情、復印卷宗,須持律師調(diào)查專用介紹信、委托書、律師執(zhí)業(yè)證,向一審律師請求提供相關(guān)材料。 3、辯護律師接受委托后,應被告人及其近親屬的要求,可協(xié)助或代其書寫上訴狀。 4、二審辯護律師應當告知被告人或者他的法定代理人、近親屬,沒有抗訴的上訴案件,第二審人民法院不得加重對被告人的刑罰。 5、二審辯護律師的辯護主要應當針對一審判決書(裁定書)所認定的事實是否清楚、證據(jù)是否確實充分、非法證據(jù)是否排除、從輕減輕是否認定、適用法律是否正確等方面進行。 6、二審案件不開庭審理的,辯護律師應向法庭提交書面辯護意見,可以提供新的證據(jù)。 7、二審的辯護律師,如果發(fā)現(xiàn)有對被告人(上訴人)有利的證據(jù)或線索,應當進行調(diào)查或申請二審人民法院調(diào)查。 8、辯護律師有新證據(jù)的,或者認為一審判決事實不清、證據(jù)不足的,應當向二審人民法院提交書面意見,要求二審人民法院開庭審理。 9、二審決定開庭的案件,辯護律師認為需要舉行庭前會議的,可以向人民法院提出申請,建議舉行庭前會議。 10、二審人民法院決定開庭的案件,庭審的準備、辯護,同前述。 11、對于法律規(guī)定可以和解的案件,二審辯護律師應當盡量促成和解,或者積極賠償,取得被害人諒解,積極退贓、退賠,力求獲得從輕處罰。 死刑復核案件的辯護 1、辯護律師承辦死刑復核案件,應當另行辦理委托手續(xù)。并盡快與最高人民法院相關(guān)庭室取得聯(lián)系。 2、辯護律師承辦死刑復核案件,應當向當事人說明存在不能會見被告人、無法閱卷、辯護意見不被采納等風險,并應當要求當事人自行提供相關(guān)的案件材料。 應當向當事人說明,最高人民法院的法律文書存在不通知律師的情況。被告人及其近親屬希望見被告人的,建議其向原一審人民法院請求許可。 3、在死刑復核期間,辯護律師可以約見被告人的近親屬及其他人了解案件情況。 4、辯護律師辦理死刑復核案件,應當認真審閱卷宗材料,并重點審查以下內(nèi)容: (一)被告人的年齡、被告人有無刑事責任能力、是否系懷孕的婦女、是否是年滿七十五周歲的人; (二)原判認定的事實是否清楚,證據(jù)是否確實、充分; (三)犯罪情節(jié)、后果及危害程度; (四)原判適用法律是否正確,是否屬于不需要立即執(zhí)行的情形; (五)有無法定、酌定從輕或者減輕處罰的情節(jié); (六)訴訟程序是否合法; (七)其他應當審查的情況。 5、在死刑復核期間,辯護律師應當向合議庭提交書面辯護意見。約見合議庭成員聽取口頭辯護意見,律師在充分陳述辯護意見后,也應當及時向合議庭提交書面辯護意見。 6、能夠會見被告人的,辯護律師在會見被告人時,除與被告人核實相關(guān)事實、證據(jù)外,應當: (一)告知其如有檢舉、揭發(fā)重大案件,有立功表現(xiàn)的,有從輕處罰的可能,并詢問其有無檢舉、揭發(fā)。如有檢舉、揭發(fā)的情形,應當及時形成書面材料,報請最高人民法院調(diào)查核實; (二)了解被告人在看守所的生活情況,詢問是否向家屬留言等,并進行人性化的安慰。 1、在死刑復核期間,辯護律師如果發(fā)現(xiàn)新的或者遺漏的法定或者酌定從輕、減輕、免除處罰情節(jié)的證據(jù),應當及時形成書面材料,連同證據(jù)向最高人民法院提供,并申請最高人民法院調(diào)查核實。 2、具有下列情形之一的,律師應當及時將相關(guān)情況告知被告人及其法定代理人、近親屬,并向最高人民法院提交相關(guān)的書面材料: (一)有新的證據(jù)證明原審判決、裁定認定的事實確有錯誤的; (二)據(jù)以定罪量刑的證據(jù)未達到確實、充分的標準或者證明案件事實的主要證據(jù)之間存在矛盾的; (三)原審判決認定的事實正確,但適用法律有錯誤,或者量刑不當,不應當判處死刑。 |
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