作者 ‖葉劍鋒
來源 ‖天衡聯(lián)合律師事務所

　　隨著滴滴專車的興起，相關的處罰報道屢屢見諸報端。之前所報道的行政處罰只是針對使用專車軟件的“私家車”進行，而最新的新聞報道顯示，上海于1月16日對運營滴滴專車軟件的“北京小桔科技有限公司”開出了10萬元的罰單。
　　那么，滴滴專車到底是什么樣的運營模式？是否屬于“非法營運”？乘坐滴滴專車出現(xiàn)事故時又該如何維權？以下結合《道路運輸條例》、《道路旅客運輸管理條例》、《合同法》、《消費者權益保護法》作一淺析。
　　事實上，法律法規(guī)、行政規(guī)章均未對車輛的“非法營運”有過明確的定義。但按照《道路旅客運輸管理條例》的相關規(guī)定，非法營運應當是指“未取得道路客運經營許可，擅自從事道路客運經營的”。
　　那么，如何才能取得道路客運經營許可呢？按照《道路運輸條例》的規(guī)定，取得道路客運經營許可需要滿足以下條件：（一）有與其經營業(yè)務相適應并經檢測合格的車輛；（二）有符合本條例第九條規(guī)定條件的駕駛人員；（三）有健全的安全生產管理制度。對駕駛員的要求是：（一）取得相應的機動車駕駛證；（二）年齡不超過60周歲；（三）3年內無重大以上交通責任事故記錄；（四）經設區(qū)的市級道路運輸管理機構對有關客運法律法規(guī)、機動車維修和旅客急救基本知識考試合格。
　　結合上述條例，非法營運應當既指“沒有合法資質的營運企業(yè)”，也指“沒有符合法律規(guī)定的駕駛員”。
　　那么，“汽車租賃公司”加“勞務公司”的運營模式是否符合上述條例的規(guī)定（私家車從事載客或者掛靠汽車租賃公司載客，本文不作探討），確實值得研究。
　　討論上述運營模式是否合法，有必要先探討一下傳統(tǒng)的“出租汽車行業(yè)”的運營和準入標準。出租車行業(yè)目前只有建設部和公安部1998年實施的《城市出租汽車管理辦法》，其中對于出租汽車經營企業(yè)的行業(yè)準入和運營標準沒有明確，只是籠統(tǒng)的規(guī)定了需要有符合規(guī)定要求的客運車輛、相應的資金、經營場所等等。
　　部分地區(qū)對于出租車營運有地方性法規(guī)或規(guī)章，比如，廈門市于2001年實施的《廈門經濟特區(qū)出租汽車營運管理條例》，對于出租汽車企業(yè)的條件作了規(guī)定，然而，由于眾所周知的原因，根本沒有可能新設出租汽車企業(yè)。
　　滴滴專車采用的“專車軟件”加“汽車租賃公司”加“勞務公司”的運營模式實際上就是客戶（乘客）通過專車軟件選擇租賃車輛，而駕駛員系客戶（乘客）通過勞務公司聘請的“代駕”（在滴滴專車軟件中并未體現(xiàn)），當然，通常租賃的車輛司機就是該租賃車輛的“車主”。
　　交通部和國家計劃委員會曾針對汽車租賃行業(yè)出臺過一部《汽車租賃管理暫行規(guī)定》，但該規(guī)定已經于2007年廢止。也就是說，目前為止，汽車租賃行業(yè)的法律法規(guī)及部門規(guī)章為空白（部分地區(qū)有關于汽車租賃的地方政府規(guī)章），也就是說，一般租賃汽車，仍按照民法通則以及合同法關于租賃的民事法律法規(guī)調整，并不存在行政監(jiān)管的問題。
　　部分地區(qū)出臺了一些規(guī)范汽車租賃用于營運的規(guī)定，如北京市交通委員會的2014第438號文、沈陽市交通局2014年10月28日的通告等等，上述文件明確規(guī)定了嚴禁汽車租賃企業(yè)從事預約出租汽車營運等行業(yè)經營（當然，以地方政府部門規(guī)章的形式禁止某項經營活動是否有效，值得商榷）。
　　包括廈門在內的大部分地區(qū)對于汽車租賃企業(yè)從事“預約”租車營運并沒有明確的限制性規(guī)定。因此，根據“法無禁止即可為”的原則，筆者認為通過“專車軟件”加“租賃公司”加“勞務公司”的模式雖然最終可能被認定為變相的出租行業(yè)，但鑒于出租車行業(yè)本身法律法規(guī)的嚴重滯后，該模式在目前的情況下應該是可行的。
　　我們在使用“滴滴專車”時，是通過專車軟件選擇租賃車輛（租賃車輛自帶“駕駛員”），而駕駛員即所謂通過勞務公司聘請“代駕”，通常也就是該租賃車輛的“車主”。
　　因此，從民事法律關系來看，我們在乘坐一輛“滴滴專車”時，實際上發(fā)生了雙重法律關系，一是我們與租賃公司發(fā)生的車輛租賃關系，二是我們與勞務公司發(fā)生的“代駕”法律關系。那么，如果“滴滴專車”發(fā)生交通事故，責任應如何承擔呢？（以下均假定事故車輛全責）。
　　如果乘坐的是出租車，乘客和出租車公司之間成立客運合同。乘客在交通事故中受到傷害的，可以依據合同法的客運合同或者侵權責任法的有關規(guī)定向出租車公司索賠。由于事故車輛通常繳納了強制險和商業(yè)保險（營運車輛的保險費用要大大高于普通車輛），通常由保險公司承擔賠償責任。而至于車輛損失，則由出租車公司自行承擔。
　　而如果乘坐的是租賃來的“專車”，目前沒有明確的法律可以約束。按照目前部分地方客運車輛租賃的規(guī)定（如《沈陽市客運車輛租賃管理規(guī)定》），不允許汽車租賃公司提供代駕服務。那么，可以認為代駕系為客戶（乘客）聘請。如果發(fā)生交通事故，由于車輛系承租人承租而來，按照合同法關于租賃的相關規(guī)定，由于承租人原因致使租賃物受到損失的，承租人應賠償租賃公司造成的車輛損失。
　　如果造成人身傷害，情況將對乘客更為不利，首先，目前比較主流的說法認為“代駕”是一種雇傭關系。按照侵權責任法的規(guī)定及《最高院關于人身損害賠償的司法解釋》的規(guī)定，對于車輛造成他人的人身傷害，雇主即“乘客”應當承擔賠償責任，代駕故意或重大過失的，雇主（乘客）再向雇員（司機）追償。而對于“代駕”司機本身所受傷害，雇主應當承擔賠償責任。
　　因此，如果乘坐滴滴專車，乘客成了雇主，如果發(fā)生交通事故，按照目前法律法規(guī)，顯然對乘客不利。如果是租賃公司的營運車輛還好，因營運車輛交納的保險較高。但如果是私家車從事營運行為的，保險必然拒賠，乘客的損失將無法得到保障。