公司的經(jīng)濟(jì)要素合并的，實(shí)際上是一個(gè)很復(fù)雜的交易，相對(duì)于單純的股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資，但大家如果意識(shí)去看這三類合同就會(huì)發(fā)現(xiàn)在實(shí)踐中，這三個(gè)合同當(dāng)中最簡(jiǎn)單的往往是合并協(xié)議。  合并協(xié)議關(guān)注的重點(diǎn)跟股權(quán)轉(zhuǎn)讓不一樣，要關(guān)注兩方的資產(chǎn)和債務(wù)情況，是兩個(gè)公司的合并。重點(diǎn)是對(duì)價(jià)的安排，另外是交易程序，有法定交易程序，是你不能抑制不能改變的。這是它跟股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資當(dāng)中一個(gè)很大的特點(diǎn)，雖然股權(quán)轉(zhuǎn)讓也有它的程序，但只是對(duì)登記程序有要求，對(duì)實(shí)施程序沒有要求，可公司合并不一樣，所以在協(xié)議安排上也不一樣。  第三節(jié)  起草并購協(xié)議  一、起草協(xié)議的準(zhǔn)備工作 （一）參考文本的搜集  參考文本的搜集很重要，關(guān)鍵是你怎么用。有哪些參考文本可以供搜集？一是以前制作過的文本。二是有無格式文本，大的并購肯定沒有，但股權(quán)轉(zhuǎn)讓增資以及很多項(xiàng)目都有格式文本，這些格式文本和示范文本要看，因?yàn)榫哂姓闹笇?dǎo)性，至少保證了必須約定的事項(xiàng)和必須考慮的事項(xiàng)。三是其它格式文本（網(wǎng)絡(luò)、法規(guī)庫）。四是律師事務(wù)所的指引，成功并購項(xiàng)目的合同（公司信息或可用的其他項(xiàng)目資料）。  （二）格式文本使用注意  要時(shí)刻給自己灌輸這樣的觀念：1.任何文本都是過時(shí)的。為什么？因?yàn)榉墒亲兓模陀^環(huán)境是變化的，但自己是進(jìn)步的。  2.任何文本都是有立場(chǎng)的。這點(diǎn)很多人容易忘記，拿了一個(gè)協(xié)議就寫，我們?cè)趲涂蛻魧憛f(xié)議時(shí)，比如說一個(gè)租賃合同，我們一般都會(huì)給他做兩個(gè)版本，一個(gè)是承租方使用的版本，一個(gè)是出租方使用的版本，你的立場(chǎng)肯定不一樣，什么是公平？在條款上有公平嗎？一定是有立場(chǎng)的，這種立場(chǎng)是由什么來決定的？是基于起草者的考慮以及基于談判地位。  3.任何文本都是妥協(xié)的結(jié)果。談判的結(jié)果是妥協(xié)，妥協(xié)在條款上。合同是談判的結(jié)果，因此其條件一定是已經(jīng)作出的讓步的，并不是最優(yōu)的條件  4.律師事務(wù)所的指引任何文本都是有背景的。  基于時(shí)間差異、自己的進(jìn)步，基于立場(chǎng)，基于妥協(xié)，任何文本都是可用的，但同時(shí)任何的文本也都是不可用的，一定知道哪些是自己該用的，哪些不該用的，這個(gè)才是關(guān)鍵。  用什么樣的條款形式、什么樣的文本形式，這在工作當(dāng)中律師要注意，律師是人性化的服務(wù)。  （三）備齊基礎(chǔ)資料  一個(gè)是交易主體的基本信息，因?yàn)槟阋獙懞贤?，名字要寫?zhǔn)確，所有的信息要寫準(zhǔn)確，那么就要有交易主體的資料：名稱、自然人（身份證號(hào)、住所）、法人（法定代表人、地址、成立日期）。  對(duì)于交易標(biāo)的公司，有它的組織結(jié)構(gòu)的東西，有它相關(guān)法律信息，第一類是交易主體相關(guān)的信息，第二類是交易標(biāo)的相關(guān)的法律信息，第三類是交易標(biāo)的相關(guān)的財(cái)務(wù)信息，并購是一個(gè)復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)行為，更重要的是一個(gè)商業(yè)秘密，對(duì)價(jià)條件是公司在什么狀態(tài)，所以要有公司的財(cái)務(wù)信息（最重要），因?yàn)闂l款里很大程度要涉及到公司資產(chǎn)如何處理，債權(quán)債務(wù)如何處理，要厘清雙方的權(quán)利責(zé)任、邊界，而財(cái)務(wù)信息特別重要，包括它的資產(chǎn)負(fù)債表，資產(chǎn)清單、債務(wù)清單，債權(quán)清單，其它可能影響的房屋產(chǎn)權(quán)證。所有這些資料幫助你第一在合同當(dāng)中寫清合同主體，不要出現(xiàn)錯(cuò)誤，描述清楚事實(shí)，第二，要了解相關(guān)合同交易要件所設(shè)計(jì)的相關(guān)內(nèi)容。 

在重大項(xiàng)目當(dāng)中要制作和確認(rèn)合同框架要點(diǎn)。律師寫協(xié)議的過程實(shí)際上也是在幫助客戶完善交易方案和進(jìn)一步細(xì)節(jié)談判的一個(gè)過程，這個(gè)過程是通過你的協(xié)議來引領(lǐng)的，所以要有框架條款清單。  某公司股權(quán)收購協(xié)議的要點(diǎn)：第一，目標(biāo)公司的現(xiàn)狀。確認(rèn)交易主體，甲方是相對(duì)自然人，乙方是A、B兩個(gè)公司，交易標(biāo)的是乙方持有公司60%的股權(quán)及其相關(guān)股東權(quán)益，交易價(jià)格是60%股權(quán)的成本價(jià)格及溢價(jià)2600萬，然后交易架構(gòu)，甲方對(duì)F公司盡職調(diào)查完成后，統(tǒng)一繼續(xù)履行交易。交易架構(gòu)是三個(gè)自然人，新成立一個(gè)新設(shè)公司，然后由新設(shè)公司按照框架協(xié)議的約定去收購F公司60%的股權(quán)。框架協(xié)議后，甲方先支付300萬定金，甲方對(duì)公司進(jìn)行財(cái)務(wù)和法律的盡職調(diào)查。三，盡職調(diào)查在符合要求的情況下三個(gè)自然人成立新設(shè)公司，與乙方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。四，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后，新設(shè)公司支付800萬溢價(jià)款。第五，在60%股權(quán)且管理層變更之后，雙方解除800萬的共管支付給乙方。六，涉及到公司負(fù)債，公司債務(wù)怎么樣再來解決。七，解決股東之間負(fù)債成本價(jià)格調(diào)整問題。八，60%股權(quán)過戶到新公司后，開始進(jìn)行探礦權(quán)的擴(kuò)界工作。九，擴(kuò)界或探明的經(jīng)濟(jì)儲(chǔ)量達(dá)到1億多噸了，在支付剩余的1800萬股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，也就是交易條件有定金的支付，溢價(jià)款支付，成本價(jià)支付和未來相當(dāng)于對(duì)賭獎(jiǎng)勵(lì)條件支付。這也有對(duì)賭條件，因?yàn)槭翘降V權(quán)，不知道有沒有這么多的儲(chǔ)量，現(xiàn)在這方說我有這么多儲(chǔ)量，雙方都不知道，至少收購方無法確認(rèn)，我們就做了一個(gè)對(duì)賭的條件，如果達(dá)不到1億噸的話，有一個(gè)股權(quán)過戶的安排，要把后面40%的股無償收購，如果達(dá)到了，應(yīng)該怎么來收購，合同對(duì)這個(gè)有規(guī)定，還有后續(xù)股權(quán)支付的安排。  二、協(xié)議架構(gòu)安排 （一）架構(gòu)安排  我認(rèn)為架構(gòu)有兩個(gè)，一個(gè)是協(xié)議條款本身，一個(gè)是法律文件之間的，并購協(xié)議或并購合同有的時(shí)候并不是一個(gè)合同，還有很多它組成的法律文件，一定要想在你做的一個(gè)交易當(dāng)中，是用單一合同還是用多個(gè)合同？你的主合同跟你的附件、其他文件是什么關(guān)系，這要先構(gòu)架，如果沒有這個(gè)構(gòu)架不知道怎么來寫。復(fù)合式收購既包括股權(quán)增資又包括轉(zhuǎn)讓，這是否能通過一個(gè)合同來完成？肯定不能，要有一個(gè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，要有一個(gè)增資協(xié)議，但股權(quán)和增資不可能同時(shí)完成，肯定有先有后，這時(shí)候如果涉及到多方主體，只簽兩個(gè)合同，沒有其它合同，這個(gè)合同當(dāng)中的約束就會(huì)有問題，因?yàn)橹黧w不一樣，沒有統(tǒng)領(lǐng)的合同，這個(gè)時(shí)候就要有一個(gè)框架的合作協(xié)議，先有一個(gè)大合同，這個(gè)就是你要考慮的。  在這個(gè)時(shí)候就要梳理，像我剛才說的，無論并購結(jié)果也好，并購交易屬性也好，一定要梳理它的法律體系，根據(jù)它的法律關(guān)系實(shí)務(wù)都有幾個(gè)法律關(guān)系，然后來判斷這些法律關(guān)系當(dāng)中是用一個(gè)協(xié)議來完成還是用不同的協(xié)議來完成？講股權(quán)轉(zhuǎn)讓，有的是多股東轉(zhuǎn)給一個(gè)股東，也可能一個(gè)股東轉(zhuǎn)給多股東，這個(gè)時(shí)候協(xié)議有不同的處理方式，有單一簽，有一起簽，這是你要安排和設(shè)計(jì)的，只要法律關(guān)系對(duì)都可以，但一定要有一個(gè)很清楚的架構(gòu)，比如我說多個(gè)股東轉(zhuǎn)給一個(gè)股東，可以簽一個(gè)所有的一對(duì)一，但為了理清大家所有的法律關(guān)系，你可以簽一個(gè)框架，也可以說所有股東都簽在一個(gè)里面，最后工商登記時(shí)再單獨(dú)登記，這沒有根本差異和根本對(duì)錯(cuò)之分，只是哪個(gè)更便利，哪個(gè)更清晰。這個(gè)很重要，多合同組合可能包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，認(rèn)購協(xié)議，核心的商務(wù)合同，轉(zhuǎn)讓合同或增資合同、不合并合同，也有可能會(huì)有其它業(yè)務(wù)合作合同，比如服務(wù)協(xié)議，之后他們還有關(guān)聯(lián)關(guān)系，如果說收購方的目的就是為了今后建立很清楚的業(yè)務(wù)關(guān)系，那業(yè)務(wù)關(guān)系的合同一定要馬上簽。  還有一些人員的安排，原有人員解聘，新的人員要進(jìn)入，為了保證人員安排，有的股東會(huì)把人員安排協(xié)議一并簽署，還有不競(jìng)爭(zhēng)協(xié)議，有的股東進(jìn)入之后，你進(jìn)入了，

就不能有其它的，不競(jìng)爭(zhēng)協(xié)議可以放在合同條款里也可以做單獨(dú)協(xié)議，但到底怎么設(shè)置呢？所以要有一個(gè)很清楚的考量，首先要考慮多合同組合之下，組合幾個(gè)合同，復(fù)雜的事項(xiàng)是當(dāng)成合同條款一部分還是拿出來單切一個(gè)，這需要你根據(jù)項(xiàng)目情況予以考慮。  主合同與附件。我現(xiàn)在確認(rèn)了，就簽一個(gè)框架協(xié)議，簽一個(gè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、增資協(xié)議，這都有什么樣的附件？什么文件應(yīng)當(dāng)做附件？又做哪一個(gè)合同的附件？這也是你需要考慮的，需要你準(zhǔn)備，而且必須先把附件確定了，在協(xié)議時(shí)引用才方便。有的協(xié)議完全沒有附件，直接應(yīng)用，比如說資產(chǎn)評(píng)估報(bào)公司情況，這個(gè)也是根據(jù)項(xiàng)目情況不同而考慮，比較完備的，可以做附件的，有的時(shí)候就是標(biāo)的公司基礎(chǔ)資料，特別是一些財(cái)務(wù)信息、財(cái)務(wù)報(bào)表、資產(chǎn)負(fù)債表、債權(quán)債務(wù)清單，這種一般都要求做清單。資質(zhì)證書或權(quán)屬證書在房地產(chǎn)項(xiàng)目收購當(dāng)中，項(xiàng)目現(xiàn)有的審批文件一定要做協(xié)議附件，因?yàn)榈谝荒阍诤贤?dāng)中描述不清楚項(xiàng)目的整體情況，再一個(gè)為了確保它的真實(shí)準(zhǔn)確要做附件。對(duì)一些特別事項(xiàng)的處理，如果并購涉及到債權(quán)債務(wù)的剝離，涉及到第三方合同時(shí)，這些合同也要做附件，雖然是單獨(dú)簽署要做附件，有的時(shí)候還會(huì)做單獨(dú)的承諾。  在這個(gè)時(shí)候要根據(jù)交易的情況，把交易的目的，根據(jù)交易的形式和交易各方基本情況來決定你是用什么樣的合同組合，另外用什么樣的附件合同來組合。  并購是以公司為交易對(duì)象的，不論發(fā)生我們剛才說的哪種后果都要做一件事就是工商登記，要么變更股東，要么變更注冊(cè)資本，有人還涉及到公司注銷，在實(shí)踐當(dāng)中無論做什么樣的并購合同，這個(gè)合同可能很大，也可能很簡(jiǎn)單，由于去做變更工商登記，都涉及到備案合同，所以在實(shí)踐當(dāng)中如何來處理本案合同也是一個(gè)技巧，不同工商部門對(duì)于登記備案合同要求是不同的，所以在你涉及標(biāo)的公司的工商登記管理部門進(jìn)行確認(rèn)，辦理工商變更時(shí)需要什么樣的手續(xù)，對(duì)備案合同有什么樣的要求，如果需要單獨(dú)簽署或者一定要簽署他格式合同的或者指定樣式的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時(shí)，這個(gè)時(shí)候必須要注意，第一，你在制作協(xié)議時(shí)，必須按照工商局的要求去完成這樣一個(gè)文本，而且這個(gè)文本要考慮主合同之間的關(guān)系，也就是說，由于他需要單獨(dú)一個(gè)合同，主協(xié)議必須同時(shí)制作完成，在這個(gè)時(shí)候要按照他的要求制定，同時(shí)必須明確規(guī)定，一個(gè)是在你的主合同當(dāng)中，一個(gè)在備案合同當(dāng)中，都要明確約定，要有另外一個(gè)合同的存在。另外，在登記備案合同中通常不寫價(jià)款。我們要考慮工商局的需要，第二從交易本身來講做一個(gè)簡(jiǎn)潔版的備案合同很重要，但兩個(gè)兩份合同效力的鏈接還有兩份合同內(nèi)容的一致和統(tǒng)一要特別注意。  （二）協(xié)議條款架構(gòu)安排  做合同時(shí)，哪些是必須約定的？我認(rèn)為這個(gè)還是要以法律為依據(jù)，合同法第十二條明顯規(guī)定：合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：  1、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； 2、標(biāo)的； 3、數(shù)量； 4、質(zhì)量；  5、價(jià)款或者報(bào)酬；  6、履行期限、地點(diǎn)和方式； 7、違約責(zé)任；  8、解決爭(zhēng)議的方法。  并購協(xié)議通常包括哪些內(nèi)容？在核心商務(wù)條款必備的東西首先有協(xié)議的題目，然后是主體，鑒于條款，定義條款。 

另外是核心商務(wù)條款，我們剛才講了無論是標(biāo)的、質(zhì)量，在并購之下被拆分為：第一，交易的核心內(nèi)容條款；第二，交易對(duì)價(jià)是什么；第三，對(duì)價(jià)支付支付期限、條件、安排；第四，股權(quán)登記安排；第五，資產(chǎn)及債權(quán)/債務(wù)安排；第六，治理結(jié)構(gòu)安排；第七，人員安排；第八，過渡期約定；第九，特別約定事項(xiàng)；第十，稅費(fèi)。  再有是常規(guī)條款，法律規(guī)定就是違約責(zé)任的爭(zhēng)議解決，我們?cè)谟玫暮贤卸紩?huì)有這樣的常規(guī)條款：承諾與保證，保密，違約，不可抗力，通知與送達(dá)，適用法律，爭(zhēng)議解決，變更與解除，生效，附則。  三、主體  誰做主體？這要看法律關(guān)系，我剛才說了，并購有按結(jié)果劃分，有按法律關(guān)系劃分，誰做主體時(shí)一定要思考它的法律關(guān)系，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓類合同當(dāng)中誰應(yīng)該做主體，當(dāng)然是轉(zhuǎn)讓方與受讓方，這是毫無疑問的，在這個(gè)時(shí)候，在實(shí)踐當(dāng)中大家看到的合同肯定有不同，有一個(gè)問題，第三方股東是否成為主體？這個(gè)視情況而定，不是一定的，第三方股東首先要給大家一種原則，有的人會(huì)因?yàn)榈谌焦蓶|要放棄優(yōu)先購買權(quán)或者其它而把它作為一方股東，我認(rèn)為這個(gè)沒有必要，可出單獨(dú)的承諾和單獨(dú)的安排，但如果涉及到其它的權(quán)利設(shè)定，比如在一個(gè)控股式的收購當(dāng)中，我作為收購方成為這個(gè)公司的股東，要改變公司的董事會(huì)構(gòu)成，如果我僅僅更換轉(zhuǎn)讓方所派出的董事的名額和其它安排時(shí)，可以不設(shè)定第三方，但要打亂整個(gè)董事會(huì)的結(jié)構(gòu)安排和委派權(quán)時(shí)，這個(gè)時(shí)候可能涉及到第三方股東，在這種情況下，當(dāng)涉及到實(shí)質(zhì)的權(quán)利義務(wù)安排，有可能涉及到第三方安排時(shí)，最好讓第三方成為股東或者以其它承諾方式來安排，這個(gè)是你的整個(gè)交易安排，因?yàn)橛械臅r(shí)候交易安排還涉及到未來合作，這個(gè)時(shí)候?yàn)榱吮苊庑」蓶|將來發(fā)生爭(zhēng)議，未來的安排肯定不會(huì)是買斷式并購，肯定是控股式并購，在控股式并購當(dāng)中，作為控股股東，我也怕我跟小股東進(jìn)來之后，會(huì)跟其它第三方股東發(fā)生不愉快，我也希望有些事跟他確定清楚，這個(gè)時(shí)候就希望把他拉進(jìn)來，如果對(duì)他沒有太多顧慮可以不放，所以這個(gè)要視情況而定，根據(jù)原則來確定，在這個(gè)原則之下，沒有特別必要，不需要，合同的關(guān)系還是以簡(jiǎn)潔、法律關(guān)系簡(jiǎn)單為最好，或者講清楚，發(fā)生法律爭(zhēng)議和糾紛時(shí)，會(huì)按合同確認(rèn)訴訟當(dāng)事方，所以簡(jiǎn)潔最好，但涉及到權(quán)利義務(wù)，如果應(yīng)該需要他同意或涉及他時(shí)要考慮是不是應(yīng)該作為合同主體，對(duì)于第三方股東。  還有一個(gè)目標(biāo)公司，有些股權(quán)轉(zhuǎn)讓當(dāng)中，會(huì)把目標(biāo)公司作為股東，但我個(gè)人認(rèn)為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是發(fā)生在轉(zhuǎn)讓方和被轉(zhuǎn)讓方之間個(gè)別股東的交易，所以我認(rèn)為目標(biāo)公司不必協(xié)議一方當(dāng)事人。  有的時(shí)候第三方股東作為協(xié)議主體時(shí)，就寫第三方股東，某些條款就單獨(dú)寫第三方股東相關(guān)的事項(xiàng)，單獨(dú)寫在那兒，做一個(gè)單獨(dú)的處理，雖然寫在合同里，但其它條款都不涉及它，把所有涉及的條款放在一起安排，這也是一種處理辦法。  在增資認(rèn)股協(xié)議當(dāng)中，誰是主體？這在實(shí)踐當(dāng)中，有很多不同。增資協(xié)議是以增資方和老股東之間的共同交易，所以在實(shí)踐當(dāng)中關(guān)于增資協(xié)議的交易主體實(shí)際上有兩種處理方式：1.增資方和目標(biāo)公司做協(xié)議一方主體，然后由公司出具股東會(huì)協(xié)議，其它股東不做協(xié)議一方。2.新老股東共同簽署協(xié)議，目標(biāo)公司作為一方股東。這種安排的差異是什么？首先這兩種都沒有對(duì)錯(cuò)，但在選擇時(shí)都有不同。  公司合并協(xié)議很復(fù)雜，在實(shí)踐當(dāng)中，公司合并協(xié)議是合并兩方公司作為交易主體，股東不作為交易主體，然后以合并協(xié)議和兩個(gè)公司的股東會(huì)決議作為整體交易文件，當(dāng)然在換股、現(xiàn)金收購當(dāng)中可能會(huì)有一些特別的安排，那些通常會(huì)用一些其它協(xié)議體現(xiàn)，因?yàn)楹喜f(xié)議本身是要備案的。  四、鑒于條款 

鑒于條款是講這個(gè)協(xié)議簽署之前的狀態(tài)，講公司協(xié)議簽署之前的條件，鑒于條款一般包括幾個(gè)內(nèi)容：一是對(duì)目標(biāo)公司的描述，目標(biāo)公司的設(shè)定時(shí)間、股權(quán)結(jié)構(gòu)、秩序有效存續(xù)、營業(yè)執(zhí)照、主營業(yè)務(wù)。  交易各方描述，通常來講，是轉(zhuǎn)讓方、出讓方的基本情況，背景情況，這個(gè)都要寫。一個(gè)目的是確認(rèn)主體資格，一個(gè)目的是確定交易背景。  交易前提。所有跟交易前提相關(guān)的事項(xiàng)都要寫上來，比如你在收購一個(gè)公司，是看中這個(gè)公司，比如在國貿(mào)有一棟寫字樓，當(dāng)然擁有這座辦公樓，就應(yīng)該是鑒于條件要寫的，比如說是收購一個(gè)建筑工程公司，擁有工程資質(zhì)就是你要寫的，這個(gè)還是取決于所有跟交易相關(guān)的，還有跟對(duì)價(jià)相關(guān)的，對(duì)價(jià)條件有資產(chǎn)，有跟資產(chǎn)相關(guān)、收益相關(guān)，跟公司行業(yè)地位可能都相關(guān)，凡是跟交易對(duì)價(jià)相關(guān)的條件可以在鑒于條款中寫上。關(guān)于目標(biāo)公司資產(chǎn)狀況，可以在鑒于條件寫，也可以在對(duì)價(jià)條件上寫，這個(gè)是看協(xié)議的處理和文本制作的安排。  交易標(biāo)的及交易意向。  鑒于條款是前提和背景的條款，但也非常重要，為什么？它是來鎖定交易的現(xiàn)狀，來鎖定交易的法律狀態(tài)，而且鑒于條款，如果雙方真的發(fā)生爭(zhēng)議，如何來理解合同？不能靠的都是很多背景情況，雙方交易目的是否達(dá)到，是什么樣的交易目的，是可以尋求鑒于條款的安排，所以鑒于條款要能夠明晰這種內(nèi)容，當(dāng)然有的時(shí)候會(huì)做不同的處理。  鑒于條款的內(nèi)容沒有哪些條件一定寫，沒有哪些條件一定不能寫，但一定要清晰，必須寫的是主體相關(guān)情況，標(biāo)的相關(guān)情況和交易定價(jià)的原則和基礎(chǔ)