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我國(guó)民事訴訟法正式確立了除了律師之外其他公民可以被委托為訴訟代理人的制度。訴訟代理制度的實(shí)施，一方面彌補(bǔ)了當(dāng)事人訴訟能力的不足，保障了當(dāng)事人訴訟權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，同時(shí)也在很大程度上促進(jìn)了雙方當(dāng)事人之間矛盾的化解和民事訴訟的順利開展，起了一定的積極作用；但同時(shí)，由于訴訟代理人法律能力差別大，職業(yè)道德懸殊及費(fèi)用收取混亂等現(xiàn)象客觀存在，部分代理人挑詞架訟，一旦不能勝訴既將矛盾推向法官和法院，從而嚴(yán)重地影響了法庭的審判質(zhì)量及審判秩序。因此，在審理案件的過程中對(duì)代理人資格的審查，尤其是對(duì)公民作為代理人資格的審查就顯得尤為重要。本人結(jié)合多年的審判工作實(shí)踐，力求加以詳盡闡述，以期對(duì)促進(jìn)審判工作有所裨益。 一、委托代理人的概念、特征、性質(zhì) 所謂委托訴訟代理人，又稱委托代理人，是指受當(dāng)事人、法定代理人委托，以委托人的名義在訴訟活動(dòng)中進(jìn)行訴訟行為活動(dòng)的人。委托代理人以委托人的名義在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施訴訟行為，其訴訟行為所產(chǎn)生的后果由委托人承擔(dān)。 委托代理人具有以下特征：（1）代理權(quán)的發(fā)生是基于當(dāng)事人、法定代理人的意思表示，而不是由法律規(guī)定。這是與法定代理人和指定代理人的根本區(qū)別。（2）代理事項(xiàng)及代理權(quán)限一般由當(dāng)事人、法定代理人決定。也就是說，既可以是個(gè)別代理，也可以是一般代理，還可以是特別授權(quán)代理。（3）當(dāng)事人、法定代理人委托他人代為訴訟，必須向受訴人民法院提交授權(quán)委托書。（4）代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為，獨(dú)立的進(jìn)行意思表示。（5）代理行為所產(chǎn)生的法律后果由被代理人承擔(dān)。 從委托代理的概念和其基本特征可以看出，委托訴訟代理的性質(zhì)在法律關(guān)系上屬于委托合同的一種，是一種普通民事法律關(guān)系。我國(guó)《合同法》第三百九十六條對(duì)此作了一般性的規(guī)定，《民事訴訟法》第五十九條對(duì)委托代理合同作了特別規(guī)定，即委托他人代為訴訟，必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。授權(quán)委托書必須記明委托事項(xiàng)和權(quán)限。訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)。僑居在國(guó)外的中華人民共和國(guó)公民從國(guó)外寄交或者托交的授權(quán)委托書，必須經(jīng)中華人民共和國(guó)駐該國(guó)的使領(lǐng)館證明;沒有使領(lǐng)館的，由與中華人民共和國(guó)有外交關(guān)系的第三國(guó)駐該國(guó)的使領(lǐng)館證明，再轉(zhuǎn)由中華人民共和國(guó)駐該第三國(guó)使領(lǐng)館證明，或者由當(dāng)?shù)氐膼蹏?guó)華僑團(tuán)體證明。作為一種普通的民事法律關(guān)系，法律應(yīng)當(dāng)充分尊重當(dāng)事人意思自治，除非影響到公共利益，對(duì)此不應(yīng)予以限制。但由于民事訴訟具有相應(yīng)的專業(yè)性質(zhì)，為保護(hù)訴訟秩序，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，對(duì)民事訴訟中的委托代理行為，除遵循意思自治原則外，對(duì)委托代理人的資格必須予以必要的審查。 二、委托代理人的資格、范圍與限制 委托代理人的資格是指具有依法享有接受當(dāng)事人、法定代理人的委托，進(jìn)行訴訟行為活動(dòng)的一種能力或資格。 那么什么樣的人具有這樣的能力或資格，可以接受當(dāng)事人或法定代理人的委托而成為訴訟代理人呢？對(duì)此，我國(guó)《民事訴訟法》第五十八條第二款作出了明確的規(guī)定：（一）律師、基層法律服務(wù)工作者；（二）當(dāng)事人的近親屬或者工作人員；（三）當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會(huì)團(tuán)體推薦的公民。 （一）律師 律師，是指依法取得律師職業(yè)證書，接受委托或指定，可以以律師的身份為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的職業(yè)人員。在我國(guó)律師分為專職律師和兼職律師，根據(jù)取得職業(yè)資格的不同還可以分為普通律師和特許律師。我國(guó)《民事訴訟法》規(guī)定：律師可以被委托為訴訟代理人。是否是他們對(duì)所有的案件及法律規(guī)定的其他法律事務(wù)都可以接受代理而不受限制呢？答案是否定的。我國(guó)的律師（指內(nèi)陸律師）其從事的區(qū)域僅限于我國(guó)內(nèi)陸，其無權(quán)在我國(guó)的港澳地區(qū)以律師身份從代理業(yè)務(wù)。另外，我國(guó)香港特別行政區(qū)和澳門特別行政區(qū)的居民只有在內(nèi)陸取得了律師職業(yè)資格證后，才可以在內(nèi)陸律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)，但其從事的業(yè)務(wù)范圍也是受到嚴(yán)格限制的，即從事內(nèi)陸非訴訟法律事務(wù)及涉港、澳婚姻、繼承案件的代理活動(dòng)?？梢?，律師從事法律事務(wù)或訴訟代理業(yè)務(wù)也是有條件的。 ?。ǘ┗鶎臃煞?wù)工作者 所謂的基層法律服務(wù)工作者，是指符合司法部發(fā)布的（2000年3月31日司法部第60號(hào)）《基層法律服務(wù)工作者管理辦法》規(guī)定的執(zhí)業(yè)條件，經(jīng)核準(zhǔn)執(zhí)業(yè)登記，領(lǐng)取《法律服務(wù)工作者執(zhí)業(yè)證》，在基層法律服務(wù)所中執(zhí)業(yè)，為社會(huì)提供法律服務(wù)的人員。領(lǐng)取《法律服務(wù)工作者執(zhí)業(yè)證》后，就可以從事基層法律服務(wù)工作。基層法律服務(wù)工作者的主要業(yè)務(wù)包括代理參加民事、經(jīng)濟(jì)、行政訴訟活動(dòng)。但是基層法律服務(wù)工作者的業(yè)務(wù)服務(wù)受到的限制更大。司法部（司復(fù)［2002］12號(hào)）《關(guān)于基層法律服務(wù)工作者不能代理當(dāng)事人任何一方均不在本轄區(qū)內(nèi)的民事經(jīng)濟(jì)行政訴訟案件的批復(fù)》規(guī)定：根據(jù)《鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務(wù)工作細(xì)則》第二十四條第四項(xiàng)的規(guī)定，當(dāng)事人一方位于本轄區(qū)內(nèi)，是基層法律服務(wù)工作者代理民事、經(jīng)濟(jì)、行政案件應(yīng)當(dāng)具備的條件之一?？梢姡鶎臃煞?wù)工作者不能代理當(dāng)事人任何一方均不在本轄區(qū)的民事、經(jīng)濟(jì)、行政訴訟案件。這是在代理訴訟業(yè)務(wù)時(shí)，基層法律服務(wù)工作者與律師的主要區(qū)別。另外，《律師法》第十三條規(guī)定：沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員，不得以律師名義從事法律服務(wù)業(yè)務(wù)；除法律另有規(guī)定外，不得從事訴訟代理或者辯護(hù)業(yè)務(wù)。可見，基層法律服務(wù)工作者還不能擔(dān)任犯罪嫌疑人、被告人的辯護(hù)人。但是，當(dāng)基層法律服務(wù)工作者符合《刑事訴訟法》第三十二條的規(guī)定時(shí)，即基層法律服務(wù)工作者是犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友時(shí)，就可被委托為刑事訴訟的辯護(hù)人，但在偵查階段除外，因?yàn)閭刹殡A段只能由律師為辯護(hù)人。因此，基層法律服務(wù)工作者代理民事、經(jīng)濟(jì)、行政案件的必要條件之一就是是否有一方當(dāng)事人在其服務(wù)的轄區(qū)內(nèi)，否則其就沒有權(quán)利接受當(dāng)事人的委托，參加案件的訴訟活動(dòng)。在刑事案件中，根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，基層法律服務(wù)工作者只有是犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友時(shí)，才可接受委托而成為辯護(hù)人，但偵查階段除外。 ?。ㄈ┊?dāng)事人的近親屬或者工作人員 1、所謂當(dāng)事人的近親屬，是指與自然人之間具有特定的親近親屬關(guān)系的人 我國(guó)《民事訴訟法》規(guī)定：當(dāng)事人的近親屬或者工作人員可以被委托為訴訟代理人。然而，我國(guó)的不同法律對(duì)近親屬范圍的規(guī)定卻不盡一致。一是《民法通則意見》第12條規(guī)定，民法通則中規(guī)定的近親屬包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女，外孫子女。二是《行政訴訟法》第二十四條規(guī)定的近親屬包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬。三是《刑事訴訟法》第一百零六條第（六）項(xiàng)規(guī)定，“近親屬”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。從上面的規(guī)定可以看出，我國(guó)三部法律對(duì)近親屬的規(guī)定是不盡相同的，刑事訴訟法規(guī)定的最窄，行政訴訟法規(guī)定的最廣。那么，在具體的應(yīng)用中該任何確定近親屬的范圍呢？筆者認(rèn)為，雖然三部法律調(diào)整的法律關(guān)系性質(zhì)不同，但是作為法律，對(duì)同一法律概念的規(guī)定不同時(shí)，應(yīng)該按照新法優(yōu)于舊法的原則進(jìn)行使用。另外，民法通則中的近親屬的范圍是最高人民法院的司法解釋確定的，在其規(guī)定范圍與法律不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照法律的規(guī)定來適用。還有《刑事訴訟法》第三十二條規(guī)定，被告人的親友可以被委托為刑事訴訟的辯護(hù)人。通常情況下認(rèn)為，親友包括親屬和朋友，其范圍比近親屬要廣泛的多。而《民事訴訟法》的修改并沒有采用親友的概念，依然采用近親屬的概念。筆者認(rèn)為，為了進(jìn)一步擴(kuò)大可以擔(dān)任訴訟代理人與當(dāng)事人具有親屬關(guān)系的人群，進(jìn)一步滿足當(dāng)事人訴訟的實(shí)際需要，在適用《民事訴訟法》規(guī)定的當(dāng)事人的近親屬可以被委托為訴訟代理人這一條款時(shí)，有必要采用大近親屬的概念。 2、當(dāng)事人的工作人員 當(dāng)事人的工作人員，是指當(dāng)事人為單位，其工作人員可以被委托為訴訟代理人。由于用人單位的性質(zhì)不同，在判斷當(dāng)事人的工作人員時(shí)，也要采用不同的標(biāo)準(zhǔn)。如企業(yè)法人，其工作人員是指與企業(yè)有勞動(dòng)關(guān)系的人。事業(yè)單位的工作人員，即包括與事業(yè)單位有事業(yè)關(guān)系的人員，也包括與事業(yè)單位有勞動(dòng)關(guān)系的人員，因此，在實(shí)踐中應(yīng)注意適用不同的標(biāo)準(zhǔn)來加以判斷。 ?。ㄋ模┊?dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會(huì)團(tuán)體推薦的公民 1、當(dāng)事人所在社區(qū)、單位推薦的人。社區(qū)是指人民共同生活的一定區(qū)域，以固定的地理區(qū)域范圍內(nèi)的社會(huì)成員以居住環(huán)境為主體，行使社會(huì)功能、創(chuàng)造社會(huì)規(guī)范，與行政村同一等級(jí)的行政區(qū)域。從該條規(guī)定可看出，社區(qū)可以為居住在本社區(qū)的當(dāng)事人推薦訴訟代理人，即可以推薦本社區(qū)的居民或者社區(qū)工作人員擔(dān)任訴訟代理人，也可以推薦其他人員擔(dān)任訴訟代理人。當(dāng)事人所在的單位同樣即可以推薦本單位的工作人員，也可推薦本單位以外的公民擔(dān)任訴訟代理人。也就是說，當(dāng)事人所在的社區(qū)、單位除可以推薦本社區(qū)、本單位的人擔(dān)任訴訟代理人外，還可以推薦本社區(qū)、本單位以外的公民擔(dān)任訴訟代理人。這是應(yīng)該注意的問題。 2、有關(guān)團(tuán)體推薦的人。社會(huì)團(tuán)體是指依法登記成立的，有章程、有名稱、有一定數(shù)量成員、有經(jīng)費(fèi)來源、有辦事機(jī)構(gòu)、有辦公地點(diǎn)的非營(yíng)利性組織。如：文藝工作團(tuán)體、學(xué)術(shù)研究團(tuán)體、社會(huì)公益團(tuán)體等?？梢娪嘘P(guān)社會(huì)團(tuán)體可以為特定的當(dāng)事人推薦訴訟代理人，但其本身不能以團(tuán)體的名義擔(dān)任訴訟代理人。 三、專利代理人擔(dān)任訴訟代理人的問題 專利代理人是指通過專利代理人資格考試，獲得了專利代理人的資格證書，持有專利代理人執(zhí)業(yè)證并在專利代理機(jī)構(gòu)專職從事專利代理工作的人員。我國(guó)《專利法》第十九條規(guī)定，在中國(guó)申請(qǐng)專利和辦理其他專利事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)委托依法設(shè)立的專利機(jī)構(gòu)辦理。為此，國(guó)務(wù)院發(fā)布了《專利代理?xiàng)l例》規(guī)定，專利代理機(jī)構(gòu)可以根據(jù)需要，指派委托人指定的專利代理人承辦代理業(yè)務(wù)。那么，專利代理人是否可以擔(dān)任其他各類案件的訴訟代理人呢？答案是肯定的，但受到嚴(yán)格的限制。根據(jù)《民事訴訟法》第五十八條第二款第（三）項(xiàng)的規(guī)定，專利代理人可以由中華全國(guó)專利代理人協(xié)會(huì)推薦，擔(dān)任專利案件的訴訟代理人。這里應(yīng)當(dāng)注意的問題是，專利代理人參與的僅僅是涉及專利知識(shí)的案件，且是以公民身份代理的，而不是以律師身份參與訴訟活動(dòng)的。 四、外國(guó)人擔(dān)任訴訟代理人的問題 1、在涉外民事訴訟中，《民事訴訟法意見》第308條規(guī)定：涉外民事案件中的外籍當(dāng)事人，可以委托本國(guó)人為訴訟代理人，也可以委托本國(guó)律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人；外國(guó)駐華使、領(lǐng)館官員，受本國(guó)公民的委托，可以以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟代理人，但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。1995年最高人民法院《關(guān)于計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛中外籍當(dāng)事人應(yīng)否委托中國(guó)律師代理訴訟問題的答復(fù)》關(guān)于“對(duì)外籍當(dāng)事人委托外籍律師以非律師身份代理訴訟的，人民法院可根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第五十八條第二款的規(guī)定予以審查。” 2、當(dāng)外國(guó)人、無國(guó)籍人是當(dāng)事人的近親屬或者工作人員時(shí)，是否可以接受委托擔(dān)任訴訟代理人呢？筆者認(rèn)為應(yīng)該是可以的。因?yàn)?，根?jù)《民事訴訟法》第五十八條第二款的規(guī)定，當(dāng)事人的近親屬或者工作人員可以被委托為訴訟代理人，這里并沒有強(qiáng)調(diào)必須是中國(guó)公民。也就是說，無論是哪國(guó)人只要其是當(dāng)事人的近親屬或者工作人員，就可以接受委托擔(dān)任訴訟代理人。同樣地道理，我國(guó)的有關(guān)單位聘請(qǐng)的外國(guó)人或無國(guó)籍人也可以受用人單位的委托擔(dān)任訴訟代理人。 ?。ㄗ髡邌挝唬喊不帐▲P陽(yáng)縣人民法院） 我國(guó)民事訴訟法正式確立了除了律師之外其他公民可以被委托為訴訟代理人的制度。訴訟代理制度的實(shí)施，一方面彌補(bǔ)了當(dāng)事人訴訟能力的不足，保障了當(dāng)事人訴訟權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，同時(shí)也在很大程度上促進(jìn)了雙方當(dāng)事人之間矛盾的化解和民事訴訟的順利開展，起了一定的積極作用；但同時(shí)，由于訴訟代理人法律能力差別大，職業(yè)道德懸殊及費(fèi)用收取混亂等現(xiàn)象客觀存在，部分代理人挑詞架訟，一旦不能勝訴既將矛盾推向法官和法院，從而嚴(yán)重地影響了法庭的審判質(zhì)量及審判秩序。因此，在審理案件的過程中對(duì)代理人資格的審查，尤其是對(duì)公民作為代理人資格的審查就顯得尤為重要。本人結(jié)合多年的審判工作實(shí)踐，力求加以詳盡闡述，以期對(duì)促進(jìn)審判工作有所裨益。 一、委托代理人的概念、特征、性質(zhì) 所謂委托訴訟代理人，又稱委托代理人，是指受當(dāng)事人、法定代理人委托，以委托人的名義在訴訟活動(dòng)中進(jìn)行訴訟行為活動(dòng)的人。委托代理人以委托人的名義在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施訴訟行為，其訴訟行為所產(chǎn)生的后果由委托人承擔(dān)。 委托代理人具有以下特征：（1）代理權(quán)的發(fā)生是基于當(dāng)事人、法定代理人的意思表示，而不是由法律規(guī)定。這是與法定代理人和指定代理人的根本區(qū)別。（2）代理事項(xiàng)及代理權(quán)限一般由當(dāng)事人、法定代理人決定。也就是說，既可以是個(gè)別代理，也可以是一般代理，還可以是特別授權(quán)代理。（3）當(dāng)事人、法定代理人委托他人代為訴訟，必須向受訴人民法院提交授權(quán)委托書。（4）代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為，獨(dú)立的進(jìn)行意思表示。（5）代理行為所產(chǎn)生的法律后果由被代理人承擔(dān)。 從委托代理的概念和其基本特征可以看出，委托訴訟代理的性質(zhì)在法律關(guān)系上屬于委托合同的一種，是一種普通民事法律關(guān)系。我國(guó)《合同法》第三百九十六條對(duì)此作了一般性的規(guī)定，《民事訴訟法》第五十九條對(duì)委托代理合同作了特別規(guī)定，即委托他人代為訴訟，必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。授權(quán)委托書必須記明委托事項(xiàng)和權(quán)限。訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)。僑居在國(guó)外的中華人民共和國(guó)公民從國(guó)外寄交或者托交的授權(quán)委托書，必須經(jīng)中華人民共和國(guó)駐該國(guó)的使領(lǐng)館證明;沒有使領(lǐng)館的，由與中華人民共和國(guó)有外交關(guān)系的第三國(guó)駐該國(guó)的使領(lǐng)館證明，再轉(zhuǎn)由中華人民共和國(guó)駐該第三國(guó)使領(lǐng)館證明，或者由當(dāng)?shù)氐膼蹏?guó)華僑團(tuán)體證明。作為一種普通的民事法律關(guān)系，法律應(yīng)當(dāng)充分尊重當(dāng)事人意思自治，除非影響到公共利益，對(duì)此不應(yīng)予以限制。但由于民事訴訟具有相應(yīng)的專業(yè)性質(zhì)，為保護(hù)訴訟秩序，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，對(duì)民事訴訟中的委托代理行為，除遵循意思自治原則外，對(duì)委托代理人的資格必須予以必要的審查。 二、委托代理人的資格、范圍與限制 委托代理人的資格是指具有依法享有接受當(dāng)事人、法定代理人的委托，進(jìn)行訴訟行為活動(dòng)的一種能力或資格。 那么什么樣的人具有這樣的能力或資格，可以接受當(dāng)事人或法定代理人的委托而成為訴訟代理人呢？對(duì)此，我國(guó)《民事訴訟法》第五十八條第二款作出了明確的規(guī)定：（一）律師、基層法律服務(wù)工作者；（二）當(dāng)事人的近親屬或者工作人員；（三）當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會(huì)團(tuán)體推薦的公民。 ?。ㄒ唬┞蓭?br> 律師，是指依法取得律師職業(yè)證書，接受委托或指定，可以以律師的身份為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的職業(yè)人員。在我國(guó)律師分為專職律師和兼職律師，根據(jù)取得職業(yè)資格的不同還可以分為普通律師和特許律師。我國(guó)《民事訴訟法》規(guī)定：律師可以被委托為訴訟代理人。是否是他們對(duì)所有的案件及法律規(guī)定的其他法律事務(wù)都可以接受代理而不受限制呢？答案是否定的。我國(guó)的律師（指內(nèi)陸律師）其從事的區(qū)域僅限于我國(guó)內(nèi)陸，其無權(quán)在我國(guó)的港澳地區(qū)以律師身份從代理業(yè)務(wù)。另外，我國(guó)香港特別行政區(qū)和澳門特別行政區(qū)的居民只有在內(nèi)陸取得了律師職業(yè)資格證后，才可以在內(nèi)陸律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)，但其從事的業(yè)務(wù)范圍也是受到嚴(yán)格限制的，即從事內(nèi)陸非訴訟法律事務(wù)及涉港、澳婚姻、繼承案件的代理活動(dòng)?？梢姡蓭煆氖路墒聞?wù)或訴訟代理業(yè)務(wù)也是有條件的。 （二）基層法律服務(wù)工作者 所謂的基層法律服務(wù)工作者，是指符合司法部發(fā)布的（2000年3月31日司法部第60號(hào)）《基層法律服務(wù)工作者管理辦法》規(guī)定的執(zhí)業(yè)條件，經(jīng)核準(zhǔn)執(zhí)業(yè)登記，領(lǐng)取《法律服務(wù)工作者執(zhí)業(yè)證》，在基層法律服務(wù)所中執(zhí)業(yè)，為社會(huì)提供法律服務(wù)的人員。領(lǐng)取《法律服務(wù)工作者執(zhí)業(yè)證》后，就可以從事基層法律服務(wù)工作?；鶎臃煞?wù)工作者的主要業(yè)務(wù)包括代理參加民事、經(jīng)濟(jì)、行政訴訟活動(dòng)。但是基層法律服務(wù)工作者的業(yè)務(wù)服務(wù)受到的限制更大。司法部（司復(fù)［2002］12號(hào)）《關(guān)于基層法律服務(wù)工作者不能代理當(dāng)事人任何一方均不在本轄區(qū)內(nèi)的民事經(jīng)濟(jì)行政訴訟案件的批復(fù)》規(guī)定：根據(jù)《鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務(wù)工作細(xì)則》第二十四條第四項(xiàng)的規(guī)定，當(dāng)事人一方位于本轄區(qū)內(nèi)，是基層法律服務(wù)工作者代理民事、經(jīng)濟(jì)、行政案件應(yīng)當(dāng)具備的條件之一?？梢?，基層法律服務(wù)工作者不能代理當(dāng)事人任何一方均不在本轄區(qū)的民事、經(jīng)濟(jì)、行政訴訟案件。這是在代理訴訟業(yè)務(wù)時(shí)，基層法律服務(wù)工作者與律師的主要區(qū)別。另外，《律師法》第十三條規(guī)定：沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員，不得以律師名義從事法律服務(wù)業(yè)務(wù)；除法律另有規(guī)定外，不得從事訴訟代理或者辯護(hù)業(yè)務(wù)?？梢姡鶎臃煞?wù)工作者還不能擔(dān)任犯罪嫌疑人、被告人的辯護(hù)人。但是，當(dāng)基層法律服務(wù)工作者符合《刑事訴訟法》第三十二條的規(guī)定時(shí)，即基層法律服務(wù)工作者是犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友時(shí)，就可被委托為刑事訴訟的辯護(hù)人，但在偵查階段除外，因?yàn)閭刹殡A段只能由律師為辯護(hù)人。因此，基層法律服務(wù)工作者代理民事、經(jīng)濟(jì)、行政案件的必要條件之一就是是否有一方當(dāng)事人在其服務(wù)的轄區(qū)內(nèi)，否則其就沒有權(quán)利接受當(dāng)事人的委托，參加案件的訴訟活動(dòng)。在刑事案件中，根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，基層法律服務(wù)工作者只有是犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友時(shí)，才可接受委托而成為辯護(hù)人，但偵查階段除外。 ?。ㄈ┊?dāng)事人的近親屬或者工作人員 1、所謂當(dāng)事人的近親屬，是指與自然人之間具有特定的親近親屬關(guān)系的人 我國(guó)《民事訴訟法》規(guī)定：當(dāng)事人的近親屬或者工作人員可以被委托為訴訟代理人。然而，我國(guó)的不同法律對(duì)近親屬范圍的規(guī)定卻不盡一致。一是《民法通則意見》第12條規(guī)定，民法通則中規(guī)定的近親屬包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女，外孫子女。二是《行政訴訟法》第二十四條規(guī)定的近親屬包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬。三是《刑事訴訟法》第一百零六條第（六）項(xiàng)規(guī)定，“近親屬”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。從上面的規(guī)定可以看出，我國(guó)三部法律對(duì)近親屬的規(guī)定是不盡相同的，刑事訴訟法規(guī)定的最窄，行政訴訟法規(guī)定的最廣。那么，在具體的應(yīng)用中該任何確定近親屬的范圍呢？筆者認(rèn)為，雖然三部法律調(diào)整的法律關(guān)系性質(zhì)不同，但是作為法律，對(duì)同一法律概念的規(guī)定不同時(shí)，應(yīng)該按照新法優(yōu)于舊法的原則進(jìn)行使用。另外，民法通則中的近親屬的范圍是最高人民法院的司法解釋確定的，在其規(guī)定范圍與法律不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照法律的規(guī)定來適用。還有《刑事訴訟法》第三十二條規(guī)定，被告人的親友可以被委托為刑事訴訟的辯護(hù)人。通常情況下認(rèn)為，親友包括親屬和朋友，其范圍比近親屬要廣泛的多。而《民事訴訟法》的修改并沒有采用親友的概念，依然采用近親屬的概念。筆者認(rèn)為，為了進(jìn)一步擴(kuò)大可以擔(dān)任訴訟代理人與當(dāng)事人具有親屬關(guān)系的人群，進(jìn)一步滿足當(dāng)事人訴訟的實(shí)際需要，在適用《民事訴訟法》規(guī)定的當(dāng)事人的近親屬可以被委托為訴訟代理人這一條款時(shí)，有必要采用大近親屬的概念。 2、當(dāng)事人的工作人員 當(dāng)事人的工作人員，是指當(dāng)事人為單位，其工作人員可以被委托為訴訟代理人。由于用人單位的性質(zhì)不同，在判斷當(dāng)事人的工作人員時(shí)，也要采用不同的標(biāo)準(zhǔn)。如企業(yè)法人，其工作人員是指與企業(yè)有勞動(dòng)關(guān)系的人。事業(yè)單位的工作人員，即包括與事業(yè)單位有事業(yè)關(guān)系的人員，也包括與事業(yè)單位有勞動(dòng)關(guān)系的人員，因此，在實(shí)踐中應(yīng)注意適用不同的標(biāo)準(zhǔn)來加以判斷。 ?。ㄋ模┊?dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會(huì)團(tuán)體推薦的公民 1、當(dāng)事人所在社區(qū)、單位推薦的人。社區(qū)是指人民共同生活的一定區(qū)域，以固定的地理區(qū)域范圍內(nèi)的社會(huì)成員以居住環(huán)境為主體，行使社會(huì)功能、創(chuàng)造社會(huì)規(guī)范，與行政村同一等級(jí)的行政區(qū)域。從該條規(guī)定可看出，社區(qū)可以為居住在本社區(qū)的當(dāng)事人推薦訴訟代理人，即可以推薦本社區(qū)的居民或者社區(qū)工作人員擔(dān)任訴訟代理人，也可以推薦其他人員擔(dān)任訴訟代理人。當(dāng)事人所在的單位同樣即可以推薦本單位的工作人員，也可推薦本單位以外的公民擔(dān)任訴訟代理人。也就是說，當(dāng)事人所在的社區(qū)、單位除可以推薦本社區(qū)、本單位的人擔(dān)任訴訟代理人外，還可以推薦本社區(qū)、本單位以外的公民擔(dān)任訴訟代理人。這是應(yīng)該注意的問題。 2、有關(guān)團(tuán)體推薦的人。社會(huì)團(tuán)體是指依法登記成立的，有章程、有名稱、有一定數(shù)量成員、有經(jīng)費(fèi)來源、有辦事機(jī)構(gòu)、有辦公地點(diǎn)的非營(yíng)利性組織。如：文藝工作團(tuán)體、學(xué)術(shù)研究團(tuán)體、社會(huì)公益團(tuán)體等?？梢娪嘘P(guān)社會(huì)團(tuán)體可以為特定的當(dāng)事人推薦訴訟代理人，但其本身不能以團(tuán)體的名義擔(dān)任訴訟代理人。 三、專利代理人擔(dān)任訴訟代理人的問題 專利代理人是指通過專利代理人資格考試，獲得了專利代理人的資格證書，持有專利代理人執(zhí)業(yè)證并在專利代理機(jī)構(gòu)專職從事專利代理工作的人員。我國(guó)《專利法》第十九條規(guī)定，在中國(guó)申請(qǐng)專利和辦理其他專利事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)委托依法設(shè)立的專利機(jī)構(gòu)辦理。為此，國(guó)務(wù)院發(fā)布了《專利代理?xiàng)l例》規(guī)定，專利代理機(jī)構(gòu)可以根據(jù)需要，指派委托人指定的專利代理人承辦代理業(yè)務(wù)。那么，專利代理人是否可以擔(dān)任其他各類案件的訴訟代理人呢？答案是肯定的，但受到嚴(yán)格的限制。根據(jù)《民事訴訟法》第五十八條第二款第（三）項(xiàng)的規(guī)定，專利代理人可以由中華全國(guó)專利代理人協(xié)會(huì)推薦，擔(dān)任專利案件的訴訟代理人。這里應(yīng)當(dāng)注意的問題是，專利代理人參與的僅僅是涉及專利知識(shí)的案件，且是以公民身份代理的，而不是以律師身份參與訴訟活動(dòng)的。 四、外國(guó)人擔(dān)任訴訟代理人的問題 1、在涉外民事訴訟中，《民事訴訟法意見》第308條規(guī)定：涉外民事案件中的外籍當(dāng)事人，可以委托本國(guó)人為訴訟代理人，也可以委托本國(guó)律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人；外國(guó)駐華使、領(lǐng)館官員，受本國(guó)公民的委托，可以以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟代理人，但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。1995年最高人民法院《關(guān)于計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛中外籍當(dāng)事人應(yīng)否委托中國(guó)律師代理訴訟問題的答復(fù)》關(guān)于“對(duì)外籍當(dāng)事人委托外籍律師以非律師身份代理訴訟的，人民法院可根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第五十八條第二款的規(guī)定予以審查。” 2、當(dāng)外國(guó)人、無國(guó)籍人是當(dāng)事人的近親屬或者工作人員時(shí)，是否可以接受委托擔(dān)任訴訟代理人呢？筆者認(rèn)為應(yīng)該是可以的。因?yàn)?，根?jù)《民事訴訟法》第五十八條第二款的規(guī)定，當(dāng)事人的近親屬或者工作人員可以被委托為訴訟代理人，這里并沒有強(qiáng)調(diào)必須是中國(guó)公民。也就是說，無論是哪國(guó)人只要其是當(dāng)事人的近親屬或者工作人員，就可以接受委托擔(dān)任訴訟代理人。同樣地道理，我國(guó)的有關(guān)單位聘請(qǐng)的外國(guó)人或無國(guó)籍人也可以受用人單位的委托擔(dān)任訴訟代理人。 ?。ㄗ髡邌挝唬喊不帐▲P陽(yáng)縣人民法院） |
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