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來源：投行小兵 一、員工股權(quán)激勵(lì)方式 新三板擬掛牌公司或已掛牌公司對(duì)員工進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)的方式主要有以下幾種方式： 1、直接激勵(lì)：通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資方式，使被激勵(lì)員工直接成為公司的股東。 2、間接激勵(lì)：通過員工持股平臺(tái)、員工持股計(jì)劃（通過基金或資管計(jì)劃）等方式，使被激勵(lì)員工間接享有公司的權(quán)益。 注：通過代持實(shí)施股權(quán)激勵(lì)的，不在分析范圍之內(nèi)。
二、當(dāng)前對(duì)員工股權(quán)激勵(lì)的相關(guān)規(guī)定 （一）掛牌前 公司掛牌前，無論是直接激勵(lì)還是間接激勵(lì)，只要被激勵(lì)員工不存在法律、法規(guī)及其他規(guī)范性文件（包括公務(wù)員、黨政廉潔、高校等限制性規(guī)定）規(guī)定的經(jīng)商或股權(quán)投資限制性情形，均不存在法律障礙。 （二）掛牌后 1、直接激勵(lì) 被激勵(lì)員工需符合《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱“《公眾公司監(jiān)管辦法》、全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當(dāng)性管理細(xì)則（試行）（以下簡(jiǎn)稱“《投資者適當(dāng)性管理細(xì)則》”）的相關(guān)規(guī)定，具體如下：
注意： 1、已具有掛牌公司股東、董監(jiān)高身份的員工，可以直接參與定增。 2、如果是不具有董監(jiān)高身份的員工，要么認(rèn)定為核心員工（履行相關(guān)提名、公示等程序，方可成為定增對(duì)象），要么認(rèn)定為“符合參與掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓條件的投資者”（符合資產(chǎn)500萬(wàn)、相關(guān)證券投資經(jīng)驗(yàn)等要求）。 3、“公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、核心員工”與“符合投資者適當(dāng)性管理規(guī)定的自然人投資者、法人投資者及其他經(jīng)濟(jì)組織”之和不得超過35名。 因此，不具有董監(jiān)高身份的核心員工持股有程序要求，同時(shí)，如果股權(quán)激勵(lì)對(duì)象較多，則采取直接持股方式存在人數(shù)限制問題。 2、間接激勵(lì) 2015年11月之前，對(duì)于通過員工持股平臺(tái)方式參與掛牌公司定增不存在限制性規(guī)定。但是，2015年11月24日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布《非上市公眾公司監(jiān)管問答——定向發(fā)行（二）》（以下簡(jiǎn)稱“《定向發(fā)行（二）》”）對(duì)此進(jìn)行了限制，具體內(nèi)容如下： 問：非上市公眾公司是否可以向持股平臺(tái)、員工持股計(jì)劃定向發(fā)行股份，有何具體要求？ 答：根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》相關(guān)規(guī)定，為保障股權(quán)清晰、防范融資風(fēng)險(xiǎn)，單純以認(rèn)購(gòu)股份為目的而設(shè)立的公司法人、合伙企業(yè)等持股平臺(tái)，不具有實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的，不符合投資者適當(dāng)性管理要求，不得參與非上市公眾公司的股份發(fā)行。 全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司設(shè)立的員工持股計(jì)劃，認(rèn)購(gòu)私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計(jì)劃等接受證監(jiān)會(huì)監(jiān)管的金融產(chǎn)品，已經(jīng)完成核準(zhǔn)、備案程序并充分披露信息的，可以參與非上市公眾公司定向發(fā)行。其中金融企業(yè)還應(yīng)當(dāng)符合《關(guān)于規(guī)范金融企業(yè)內(nèi)部職工持股的通知》（財(cái)金〔2010〕97號(hào)）有關(guān)員工持股監(jiān)管的規(guī)定。 2015年12月17日，股轉(zhuǎn)公司發(fā)布《關(guān)于非上市公眾公司監(jiān)管問答——定向發(fā)行（二）>適用有關(guān)問題的通知》（以下簡(jiǎn)稱“《通知》”），進(jìn)一步明確了有關(guān)問題： “1、發(fā)行后股東人數(shù)不超過200人的股票發(fā)行，發(fā)行對(duì)象涉及持股平臺(tái)（單純以認(rèn)購(gòu)股份為目的而設(shè)立的公司法人、合伙企業(yè)等持股平臺(tái)，不具有實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)）的，如果在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前發(fā)行方案已經(jīng)過股東大會(huì)審議通過的，可繼續(xù)按照原有的規(guī)定發(fā)行，但發(fā)行方案中沒有確定發(fā)行對(duì)象的，則發(fā)行對(duì)象不應(yīng)當(dāng)為持股平臺(tái)；如果在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前發(fā)行方案尚未經(jīng)過股東大會(huì)審議通過的，應(yīng)當(dāng)按照《定向發(fā)行（二）》的規(guī)定發(fā)行。 2、在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前已經(jīng)存在的持股平臺(tái)，不得再參與掛牌公司的股票發(fā)行。 3、主辦券商和律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)分別在“主辦券商關(guān)于股票發(fā)行合法合規(guī)性意見”和“股票發(fā)行法律意見書”中就本次發(fā)行對(duì)象是否存在持股平臺(tái)發(fā)表明確意見。 4. 發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)構(gòu)成重大資產(chǎn)重組且發(fā)行后股東人數(shù)不超過200人，發(fā)行對(duì)象涉及持股平臺(tái)的，如果在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前已完成首次信息披露，可繼續(xù)按照原有的規(guī)定進(jìn)行重組；如果在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前發(fā)行方案尚未完成首次信息披露的，應(yīng)當(dāng)按照《定向發(fā)行（二）》的規(guī)定進(jìn)行重組。 獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問和律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)分別在中介機(jī)構(gòu)專項(xiàng)意見中就本次重組涉及的發(fā)行對(duì)象是否存在持股平臺(tái)發(fā)表明確意見。 5、通過設(shè)立員工持股計(jì)劃參與掛牌公司股票發(fā)行的，掛牌公司應(yīng)當(dāng)履行法定的決策程序和信息披露義務(wù)。” 解讀與分析： 1、在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布以后，企業(yè)員工已無法通過單純的持股平臺(tái)方式參與新三板掛牌公司定增，除非該持股平臺(tái)并非單純以認(rèn)購(gòu)股份為目的而設(shè)立，且具有實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。 2、在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前掛牌公司發(fā)行方案已經(jīng)股東大會(huì)審議通過的，如果其中涉及持股平臺(tái)（單純以認(rèn)購(gòu)股份為目的而設(shè)立的公司法人、合伙企業(yè)等持股平臺(tái)，不具有實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)），可以繼續(xù)實(shí)施；如果沒有確定發(fā)行對(duì)象，則發(fā)行對(duì)象不能為持股平臺(tái)。 在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前發(fā)行方案尚未經(jīng)過股東大會(huì)審議通過的，應(yīng)當(dāng)按照《定向發(fā)行（二）》的規(guī)定發(fā)行。 發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)構(gòu)成重大資產(chǎn)重組且發(fā)行后股東人數(shù)不超過200人，根據(jù)是否完成首次信息披露確定持股平臺(tái)能否參與重組。 在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前已經(jīng)存在的持股平臺(tái)，不得再參與掛牌公司的股票發(fā)行。即掛牌公司中已存在的員工持股平臺(tái)不能再參與定增。 3、掛牌公司可以通過員工持股計(jì)劃實(shí)施股權(quán)激勵(lì)，但需要同時(shí)符合：（1）認(rèn)購(gòu)私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計(jì)劃等接受證監(jiān)會(huì)監(jiān)管的金融產(chǎn)品，（2）已經(jīng)完成核準(zhǔn)、備案程序，（3）依法決策及充分披露信息。即，員工持股計(jì)劃只能通過認(rèn)購(gòu)私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計(jì)劃等金融產(chǎn)品，才可以參與定向發(fā)行。但是，該等金融產(chǎn)品對(duì)于合格自然人投資者的最低認(rèn)購(gòu)要求均不低于100萬(wàn)元，因此，員工持股計(jì)劃的實(shí)施條件存在一定限制。
三、應(yīng)對(duì)措施 （一）選擇并非單純以認(rèn)購(gòu)股份為目的而設(shè)立、且具有實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的公司或合伙企業(yè)作為員工持股平臺(tái)。 例如：該公司或合伙企業(yè)存續(xù)時(shí)間較長(zhǎng)，對(duì)外有其他投資或?qū)嶋H經(jīng)營(yíng)行為，將激勵(lì)員工裝入該公司或合伙企業(yè)，成為員工持股平臺(tái)，參與掛牌公司定增。 （二）掛牌公司股東或者由股東安排具有適格投資者資格的其他主體參與掛牌公司定增，完成后將所持股份轉(zhuǎn)讓給員工持股平臺(tái)。 1、如果是控股股東或?qū)嶋H控制人參與定增，往往存在法定限售要求或限售承諾，無法一次性將股份轉(zhuǎn)讓給員工持股平臺(tái)，且控股股東或?qū)嶋H控制人一般不宜減持，否則會(huì)影響投資者信心及公司股價(jià)。 2、控股股東或?qū)嶋H控制人實(shí)施上述安排時(shí)，如果轉(zhuǎn)讓給員工持股平臺(tái)的價(jià)格低于定增價(jià)格，將涉及股份支付，影響掛牌公司凈利潤(rùn)。如果要避免構(gòu)成股份支付，要么按照不低于定增價(jià)格進(jìn)行轉(zhuǎn)讓（成本高，失去激勵(lì)意義），要么將轉(zhuǎn)讓與掛牌公司最近一次定增或轉(zhuǎn)讓間隔六個(gè)月以上（實(shí)務(wù)中很難實(shí)現(xiàn)）【注：關(guān)于股份支付的認(rèn)定及規(guī)避需會(huì)計(jì)師最終確認(rèn)】 3、鑒于上述因素，可以考慮由股東安排具有適格投資者資格的其他主體（不具有一致行動(dòng)關(guān)系等關(guān)聯(lián)關(guān)系）參與掛牌公司定增，并實(shí)施后續(xù)股份轉(zhuǎn)讓行為。 4、在具體實(shí)施時(shí)，還需考慮減持安排是否觸發(fā)相關(guān)信息披露要求。 （三）員工持股計(jì)劃 目前，掛牌公司通過員工持股計(jì)劃實(shí)施股權(quán)激勵(lì)不在受限范圍之內(nèi)，但是實(shí)施員工持股計(jì)劃需通過認(rèn)購(gòu)私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計(jì)劃等接受證監(jiān)會(huì)監(jiān)管的金融產(chǎn)品，且需辦理核準(zhǔn)、備案程序，并充分披露信息，方案設(shè)計(jì)及程序較為復(fù)雜，且存在一定成本。 部分已掛牌公司員工持股計(jì)劃的案例： 東創(chuàng)科技員工持股計(jì)劃設(shè)立后委托上海呈瑞投資管理有限公司管理，并全額認(rèn)購(gòu)由上海呈瑞投資管理有限公司設(shè)立的銀中新三板資產(chǎn)管理專項(xiàng)基金（以下簡(jiǎn)稱“銀中新三板專項(xiàng)基金”的次級(jí)份額。銀中新三板專項(xiàng)基金所獲標(biāo)的股票的鎖定期為12個(gè)月，自員工持股計(jì)劃通過本次定向發(fā)行所認(rèn)購(gòu)標(biāo)的股票完成股份登記手續(xù)之日起計(jì)算；員工持股計(jì)劃的存續(xù)期為36個(gè)月，自股東大會(huì)批準(zhǔn)員工持股計(jì)劃之日起計(jì)算。 聯(lián)訊證券員工持股計(jì)劃設(shè)立后委托中信信誠(chéng)資產(chǎn)管理有限公司管理，并全額認(rèn)購(gòu)由中信信誠(chéng)資產(chǎn)管理有限公司設(shè)立的中信信誠(chéng)聯(lián)訊啟航1號(hào)專項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃的次級(jí)份額。啟航1號(hào)資管計(jì)劃所獲標(biāo)的股票的鎖定期為12個(gè)月；員工持股計(jì)劃的存續(xù)期為24個(gè)月。 金宏氣體員工持股計(jì)劃獲得股東大會(huì)審批后，將委托東海瑞京資產(chǎn)管理（上海）有限公司設(shè)立東海瑞京-瑞享5號(hào)員工持股計(jì)劃專項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃（以下簡(jiǎn)稱“瑞享5號(hào)專項(xiàng)資管計(jì)劃“），并由公司代表本員工持股計(jì)劃認(rèn)購(gòu)瑞享5號(hào)專項(xiàng)資管計(jì)劃的全部份額。瑞享5號(hào)資管計(jì)劃所獲標(biāo)的股票的鎖定期與為12個(gè)月；員工持股計(jì)劃的存續(xù)期為42個(gè)月。 貝斯達(dá)員工持股計(jì)劃獲得股東大會(huì)審批后，將委托天風(fēng)證券設(shè)立天貝1號(hào)定向資管計(jì)劃進(jìn)行管理。
四、小結(jié) 《定向發(fā)行（二）》及《通知》對(duì)于持股平臺(tái)參與掛牌公司定增的限制存在一定的操作空間，期待看到更多市場(chǎng)創(chuàng)新。 -END- |
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